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刑事辯護(hù)流程是怎樣的?

來源: 律霸小編整理 · 2025-06-24 · 323人看過

律師為犯罪嫌疑人進(jìn)行刑事辯護(hù),其實(shí)并不只是在案件審理的時(shí)候提供辯護(hù)。在被拘留期間、會見的時(shí)候也是可以提供辯護(hù)服務(wù)的。那么你知道律師進(jìn)行刑事辯護(hù)的具體流程是怎樣的嗎?詳細(xì)內(nèi)容請從下文中進(jìn)行了解。

一、案件受理一般規(guī)范

律師應(yīng)當(dāng)掌握的信息

1.委托人所描述的事實(shí)是否屬于刑事案件

2.來訪者的身份及其案件當(dāng)事人的關(guān)系

3.案件發(fā)生的背景

4.案件基本事實(shí)

5.案件所處的訴訟階段及管轄機(jī)關(guān)

6.來訪者是否可能將案件委托給律師事務(wù)所

7.委托人已經(jīng)為案件做過的工作情況

8.律師認(rèn)為應(yīng)當(dāng)了解的其他信息

接受委托

1.在案件正式受理之前,律師一般不向委托人過于詳細(xì)地解答法律咨詢

2.得到委托人的委托意向后,律師應(yīng)當(dāng)盡快與之討論收費(fèi)事宜

3.律師應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)委托人將案件全部訴訟過程予以委托

4.律師不得對案件結(jié)果做出任何承諾

委托手續(xù)

1.確立委托關(guān)系后,需要辦理如下手續(xù):

由律師填寫案件批辦單,需經(jīng)承辦律師和律師事務(wù)所的同意

律師事務(wù)所與委托人簽訂《刑事辯護(hù)委托協(xié)議》一式二份,一份交委托人,一份由律師事務(wù)所存檔簽署授權(quán)委托書或委托書一式三份,并要求提供委托人的身份證明的復(fù)印件開具律師事務(wù)所函,由律師交辦案機(jī)關(guān)

2.律師應(yīng)當(dāng)在收取律師費(fèi)之后開始工作

3.指定辯護(hù)的案件,以人民法院或者法律援助中心的指定文件為案件受理依據(jù),不用簽訂協(xié)議

各訴訟階段接受委托

偵查階段

1.受理案件時(shí),律師應(yīng)當(dāng)盡可能向委托人了解以下情況

(1)犯罪嫌疑人所涉嫌的罪名

(2)犯罪嫌疑人的基本情況

(3)委托人的基本情況及其與犯罪嫌疑人的關(guān)系(會見時(shí)看守所會核實(shí))

(4)案件基本情況

(5)委托人的具體要求

(6)案件是否屬于危害國家安全、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪三類特殊案件

(7)委托人與偵查機(jī)關(guān)溝通的情況以及他們已經(jīng)做過的工作

(8)偵查機(jī)關(guān)及承辦人員的聯(lián)系方式

2.偵查階段,律師必備手續(xù):

(1)委托人簽署的授權(quán)委托書

(2)律師事務(wù)所函

(3)律師會見在押犯罪嫌疑人的專用介紹信

審查起訴階段

1. 審查起訴階段接受委托,律師應(yīng)當(dāng)了解以下信息:

(1)偵查階段時(shí)是否聘請過律師,如果已經(jīng)聘請了律師,該律師已經(jīng)做過的工作情況,是否還繼續(xù)參與訴訟活動

(2)案件進(jìn)入審查起訴階段的時(shí)間,是否已經(jīng)發(fā)生過退回補(bǔ)充偵查的情況

(3)委托人與偵查、審查起訴機(jī)關(guān)的溝通情況

(4)審查起訴機(jī)關(guān)及承辦人員的聯(lián)系方式

(5)犯罪嫌疑人是否被羈押以及羈押場所、以前會見的情況

(6)其他信息

2. 審查起訴階段,律師必備的手續(xù):

(1)委托人簽署的委托書

(2)律師事務(wù)所函

(3)律師會見在押犯罪嫌疑人的專用介紹信

審判階段

1. 在審判階段接受委托,律師應(yīng)當(dāng)了解以下信息:

(1)偵查階段、審查起訴階段是否聘請過律師,如果已經(jīng)聘請了律師,該律師已經(jīng)做過的工作情況,是否還繼續(xù)參與訴訟活動

(2)案件進(jìn)入審判階段的時(shí)間

(3)委托人與偵查、審查起訴機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)的溝通情況

(4)審判機(jī)關(guān)及承辦人的聯(lián)系方式

(5)犯罪嫌疑人是否被羈押以及羈押場所、以前會見的情況

(6)其他信息

2. 審判階段,律師必備的手續(xù):

(1)委托人簽署的委托書

(2)律師事務(wù)所函

(3)律師會見在押犯罪嫌疑人的專用介紹信

會見

會見一般規(guī)范

1.律師會見在押犯罪嫌疑人之前應(yīng)當(dāng)了解以下情況:

(1)除“三證”外是否還需要其他文件

(2)會見是否必須兩個(gè)律師同時(shí)會見

(3)看守所的作息時(shí)間、對律師會見是否有特殊要求

(4)會見是否屬于三類特殊案件,是否需要批準(zhǔn)

2.對于看守所不安排會見的,律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)向相關(guān)機(jī)關(guān)反映,不得與有關(guān)人員發(fā)生正面沖突

3.確定會見在押犯罪嫌疑人、被告人的時(shí)間后,律師應(yīng)當(dāng)把將要會見的情況第一時(shí)間通知委托人或者犯罪嫌疑人、被告人最為重要的親友,并且了解他們是否有轉(zhuǎn)達(dá)問候、交代家務(wù)等特別需要律師代辦的原件無關(guān)的合法事宜

4.律師會見至少應(yīng)攜帶以下文件材料:

(1)委托人簽署的委托書

(2)律師事務(wù)所函

(3)律師會見在押犯罪嫌疑人的專用介紹信

(4)會見模板、筆錄紙、印臺、文具等物品

5.律師會見時(shí)可以根據(jù)具體案件的情況操作,但每次會見必須包括以下內(nèi)容:

(1)轉(zhuǎn)達(dá)親友對犯罪嫌疑人、被告人的問候

(2)了解并關(guān)心他們在押期間的生活情況

(3)對他們進(jìn)行必要的安慰、鼓勵(lì)

(4)了解他們所知道的案件的最新進(jìn)展

(5)向其介紹案件最新進(jìn)展,并根據(jù)法律和實(shí)踐對案件程序?qū)淼倪M(jìn)展可能進(jìn)行預(yù)計(jì)

(6)解答犯罪嫌疑人、被告人提出的法律咨詢

6.律師會見時(shí)應(yīng)當(dāng)制作會見筆錄,有犯罪嫌疑人、被告人在筆錄上簽字

偵查階段會見

1.律師會見持律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和委托書或者法律援助公函可以會見犯罪嫌疑人

2.律師會見危害國家安全犯

罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪三類案件,應(yīng)當(dāng)經(jīng)偵查機(jī)關(guān)許可

3.律師會見可以提前向看守所電話或網(wǎng)絡(luò)預(yù)約

4.律師會見應(yīng)當(dāng)主動提醒犯罪嫌疑人的重要法律權(quán)利

審查起訴階段會見

按照會見一般規(guī)范操作

審判階段會見

除按照會見一般規(guī)范操作之外還應(yīng)進(jìn)行以下工作:

(1)開庭前的會見應(yīng)當(dāng)向被告人介紹法庭審理程序,告知被告人在庭審中的訴訟權(quán)利、義務(wù)及應(yīng)注意事項(xiàng)

(2)確定辯護(hù)策略和辯護(hù)方向

(3)一審判決后,在法定上訴期限內(nèi)可回訪會見一次

申請變更強(qiáng)制措施

申請取保候?qū)?/p>

1、律師接受委托后,根據(jù)了解的案件情況,應(yīng)當(dāng)考慮在押的或者被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人是否符合申請取保候?qū)彽臈l件

2、 被羈押的或者被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人符合下述情形之一的,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)為其申請取保候?qū)彛?/p>

(一)可能判處管制、拘役或者獨(dú)立適用附加刑的;

(二)可能判處有期徒刑以上刑罰,采取取保候?qū)彶恢庐a(chǎn)生社會危險(xiǎn)性的;

(三)患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理,懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女,采取取保候?qū)彶恢庐a(chǎn)生社會危險(xiǎn)性的;

(四)羈押期限屆滿,案件尚未辦結(jié),需要采取取保候?qū)彽?

3、 委托人要求辯護(hù)律師為被羈押的或被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人申請取保候?qū)彛q護(hù)律師認(rèn)為符合取保候?qū)彈l件的,應(yīng)當(dāng)為其申請取保候?qū)?辯護(hù)律師認(rèn)為不符合取保候?qū)彈l件的,應(yīng)當(dāng)向委托人說明情況,建議不提出取保候?qū)彽纳暾垼腥藞?jiān)持申請的,辯護(hù)律師可建議由犯罪嫌疑人、被告人的近親屬申請取保候?qū)彛槠浯鷮懭”:驅(qū)徤暾垺?/p>

辯護(hù)律師不得向委托人承諾取保候?qū)從軌虺晒Α?/p>

4、 辯護(hù)律師為犯罪嫌疑人、被告人申請取保候?qū)徢埃梢詴姰?dāng)事人,向其征詢保證方式。

辯護(hù)律師不得為犯罪嫌疑人、被告人作保證人。

5、 辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向保證人告知其應(yīng)當(dāng)履行的法律義務(wù)。

6、 犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)徠谙?/a>屆滿,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向相應(yīng)的人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)申請解除取保候?qū)彙?/p>

申請變更監(jiān)視居住

1、被羈押的犯罪嫌疑人、被告人有下列情形之一的,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)為其申請監(jiān)視居住:

(一)患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理的;

(二)懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女;

(三)系生活不能自理的人的唯一扶養(yǎng)人;

(四)因?yàn)榘讣奶厥馇闆r或者辦理案件的需要,采取監(jiān)視居住更為適宜的;

(五)羈押期限屆滿,案件尚未辦結(jié),需要采取監(jiān)視居住措施的。

對于符合上述第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)、第(五)項(xiàng)情形的犯罪嫌疑人、被告人,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)首先申請取保候?qū)彙?/p>

2、對于被指定居所監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人,犯罪嫌疑人、被告人有固定住處,對于涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪,在住處執(zhí)行并不妨礙偵查的,辯護(hù)律師認(rèn)為其不再符合指定居所監(jiān)視居住條件的,應(yīng)當(dāng)向相應(yīng)的人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)申請變更強(qiáng)制措施,變更為取保候?qū)徎蛘咴谧√幈O(jiān)視居住。

3、辯護(hù)律師認(rèn)為被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人符合本規(guī)范第四十八條規(guī)定的取保候?qū)彈l件的,應(yīng)當(dāng)為其申請取保候?qū)彙?/p>

4、辯護(hù)律師認(rèn)為犯罪嫌疑人、被告人在指定居所監(jiān)視居住執(zhí)行中公安機(jī)關(guān)、檢察院偵查部門或者偵查人員存在下述違法情形的,可以向同級或者上一級檢察院提出控告:

(一)在執(zhí)行指定居所監(jiān)視居住后二十四小時(shí)以內(nèi)沒有通知被監(jiān)視居住人的家屬的;

(二)在羈押場所、專門的辦案場所執(zhí)行監(jiān)視居住的;

(三)對被監(jiān)視居住人刑訊逼供、體罰、虐待或者變相體罰、虐待的;

(四)有其他侵犯被監(jiān)視居住人合法權(quán)利或者其他違法行為的。

5、犯罪嫌疑人、被告人監(jiān)視居住法定期限屆滿的,律師應(yīng)當(dāng)向相應(yīng)的人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)提出解除監(jiān)視居住的要求。

申請變更拘留措施

1、被拘留的犯罪嫌疑人法定羈押期限屆滿的,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向偵查機(jī)關(guān)提出釋放犯罪嫌疑人或者變更拘留措施的申請。

2、辯護(hù)律師認(rèn)為被拘留的犯罪嫌疑人符合本規(guī)范第四十八條規(guī)定取保候?qū)彈l件的,應(yīng)當(dāng)為其申請取保候?qū)彙?/p>

3、人民檢察院審查批準(zhǔn)逮捕期間,辯護(hù)律師有權(quán)向人民檢察院提出聽取辯護(hù)意見的要求。

4、辯護(hù)律師認(rèn)為犯罪嫌疑人不構(gòu)成犯罪、無社會危險(xiǎn)性、不適宜羈押以及偵查活動有違法犯罪情形的,應(yīng)當(dāng)向人民檢察院提出書面意見。

5、辯護(hù)律師認(rèn)為犯罪嫌疑人有下述情形之一的,應(yīng)當(dāng)建議人民檢察院不予批準(zhǔn)逮捕:

(一)屬于預(yù)備犯、中止犯,或者防衛(wèi)過當(dāng)、避險(xiǎn)過當(dāng)?shù)?

(二)主觀惡性小的初犯,共同犯罪中的從犯、脅從犯,犯罪后自首、有立功表現(xiàn)或者積極退贓、賠償損失、確有悔罪表現(xiàn)的;

(三)過失犯罪的犯罪嫌疑人,犯罪后有悔罪表現(xiàn),有效控制損失或者積極賠償損失的;

(四)犯罪嫌疑人與被害人雙方根據(jù)刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定達(dá)成和解協(xié)議,經(jīng)審查,認(rèn)為和解系自愿、合法且已經(jīng)履行或者提供擔(dān)保的;

(五)犯罪嫌疑人系已滿十四周歲未滿十八周歲的未成年人或者在校學(xué)生,本人有悔罪表現(xiàn),其家庭、學(xué)校或者所在社區(qū)、居民委員會、村民委員會具備監(jiān)護(hù)、幫教條件的;

(六)年滿七十五周歲以上的老年人。

申請變更逮捕措施

1、辯護(hù)律師認(rèn)為被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人符合本規(guī)范第一百零六條規(guī)定的取保候?qū)彈l件的,律師應(yīng)當(dāng)為其申請取保候?qū)彙?/p>

2、辯護(hù)律師認(rèn)為被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人不需要繼續(xù)羈押的,應(yīng)當(dāng)向人民檢察院申請對羈押的必要性進(jìn)行審查。

3、被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人法定羈押期限屆滿的,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向相應(yīng)的人民法院、人民檢察院或公安機(jī)關(guān)提出釋放犯罪嫌疑人或變更強(qiáng)制措施的申請。

閱卷

一般規(guī)范

1、辯護(hù)律師自審查起訴之日起,可以查閱、摘抄、復(fù)制與案件相關(guān)的訴訟文書和證據(jù)材料。

2、辯護(hù)律師可以采用查閱、摘抄、復(fù)印、拍照、掃描等方式進(jìn)行閱卷,可以根據(jù)案件情況選擇適當(dāng)?shù)拈喚矸绞健?/p>

3、辯護(hù)律師到人民檢察院、人民法院閱卷,可以提前與相應(yīng)的辦案單位預(yù)約,問清閱卷需要特別注意的事項(xiàng),提前做好閱卷準(zhǔn)備。

4、辯護(hù)律師閱卷應(yīng)遵循全面、客觀的原則,摘抄、復(fù)制案卷材料時(shí)應(yīng)當(dāng)保證其準(zhǔn)確性、完整性。

(一)如果案卷材料較少,應(yīng)全部復(fù)制;

(二)如果案卷材料較多,也無必要完整復(fù)制的,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)在完整閱卷的基礎(chǔ)上,挑選重點(diǎn)材料進(jìn)行復(fù)制。對于言詞證據(jù),一般應(yīng)全部復(fù)制;對于其他證據(jù)材料,辯護(hù)律師可以挑選復(fù)制部分材料,但應(yīng)扼要記錄沒有摘抄、復(fù)制部分的主要內(nèi)容。

5、辯護(hù)律師閱卷時(shí)應(yīng)先閱讀訴訟文書,了解犯罪嫌疑人、被告人涉嫌犯罪的事實(shí)、證據(jù)、罪名、適用的法律,以便有針對性地閱卷。

6.辯護(hù)律師拿到案卷材料后,先要核對卷宗材料是否齊全。然后翻閱卷宗目錄,了解卷內(nèi)證據(jù)材料的種類,再對卷內(nèi)材料進(jìn)行泛讀,了解證據(jù)材料的主要內(nèi)容,為復(fù)制材料作準(zhǔn)備。

6.辯護(hù)律師閱卷,應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)了解以下內(nèi)容:

(一)犯罪嫌疑人身份狀況:包括姓名、性別、出生年月日、職業(yè)和單位等;單位涉嫌犯罪的,應(yīng)當(dāng)了解單位的相關(guān)情況;

(二)涉嫌犯罪事實(shí):涉嫌犯罪事實(shí)、情節(jié)是否清楚,實(shí)施犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)、手段、犯罪事實(shí)、危害后果是否明確;

(三)證據(jù)材料:審查判斷證據(jù)的合法性、客觀性、關(guān)聯(lián)性,判斷偵查機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)對案件事實(shí)的證明是否確實(shí)、充分,有無應(yīng)當(dāng)排除非法證據(jù)的情形;

(四)案件定性:犯罪嫌疑人、被告人的行為是否構(gòu)成犯罪,訴訟文書定性罪名是否準(zhǔn)確;

(五)量刑情節(jié):犯罪嫌疑人、被告人有無法定從輕、減輕、免除處罰情節(jié)以及酌定從輕處罰情節(jié);

(六)訴訟程序:對犯罪嫌疑人、被告人人身權(quán)利的限制和對其訴訟活動是否合法,法律手續(xù)是否完備;

(七)同案人情況:共同犯罪的案件,了解各犯罪嫌疑人、被告人在共同犯罪中的地位、作用和應(yīng)負(fù)的責(zé)任;

(八)被害人情況:被害人有無過錯(cuò),是否對犯罪嫌疑人、被告人諒解;

(九)涉案款物情況:有無查封、扣押、凍結(jié)涉案物品,清單是否齊備。

7.辯護(hù)律師將案卷材料復(fù)制后,應(yīng)認(rèn)真、細(xì)致閱讀案卷材料,案卷材料較少的,可以直接在復(fù)制的材料上對重點(diǎn)內(nèi)容進(jìn)行圈點(diǎn)。對于案件材料較多的,應(yīng)制作閱卷筆錄。

8.制作閱卷筆錄的,可以采取以下方法:

(一)摘錄法:摘錄內(nèi)容包括犯罪嫌疑人、被告人的身份、采取強(qiáng)制措施情況、指控事實(shí)、供述、證據(jù)、案件性質(zhì)及認(rèn)定依據(jù)等;

(二)列表法:列表法適用的范圍較廣,可以根據(jù)案件的需要進(jìn)行分類列表:

1、索引表:對于案件證據(jù)材料多的案件,可制作索引表,將證據(jù)材料所在卷宗編號、證據(jù)名稱、證據(jù)取得的時(shí)間等內(nèi)容在索引表中列明,以方便查找證據(jù)材料。

2、分類表:對于涉嫌犯罪事實(shí)多、罪名多的案件,根據(jù)案件的需要,可以對不同的證據(jù)材料進(jìn)行分類列表。

3、對照表:對于案件事實(shí)、情節(jié),犯罪嫌疑人、被告人的多次供述不一致的;供述與證人證言不一致的;證人證言之間不一致的,均可采用對照表。

(三)圖示法:對于事件或人物關(guān)系比較復(fù)雜的案件,可以采用圖示法,化繁為簡,理清思路。圖示法有框圖、線段圖、圓形圖、矩形圖、縱橫交錯(cuò)圖等多種形式。

4、辯護(hù)律師閱卷后應(yīng)有閱卷意見,閱卷意見應(yīng)包括對案件事實(shí)、證據(jù)、定性、適用法律等方面作出分析。

5、人民檢察院、人民法院拒絕辯護(hù)律師閱卷的,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)盡量溝通。經(jīng)過溝通無法解決且已經(jīng)影響辯護(hù)律師正常工作的,律師可以向同級或者上一級人民檢察院提出申訴或者控告。

6、律師摘抄、復(fù)制的材料應(yīng)當(dāng)保密,并妥善保管。閱卷中接觸到的國家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私,應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格保密。

審查起訴階段的閱卷

7、在審查起訴階段,辯護(hù)律師閱讀起訴意見書時(shí),重點(diǎn)了解犯罪嫌疑人的身份情況及到案經(jīng)過、偵查查明的事實(shí)和證據(jù)、涉嫌的罪名及適用法律。

8、審查起訴階段檢察院將案件退回偵查機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查的,補(bǔ)充偵查完畢后,辯護(hù)律師應(yīng)及時(shí)到檢察院查閱、復(fù)制補(bǔ)充偵查的證據(jù)材料。

一審階段的閱卷

1、在一審階段,辯護(hù)律師閱讀起訴書時(shí),可將起訴書與起訴意見書進(jìn)行對比,掌握公訴機(jī)關(guān)在指控事實(shí)、證據(jù)、罪名及適用法律方面有無變化。

2、辯護(hù)律師雖已經(jīng)在審查起訴階段查閱、摘抄、復(fù)制了案卷材料,但在此階段仍然需要查閱、摘抄、復(fù)制案卷材料,重點(diǎn)查閱檢察院自行收集證據(jù)材料。

二審階段的閱卷

1、二審階段辯護(hù)律師閱讀一審裁判文書時(shí),重點(diǎn)了解一審裁判文書認(rèn)定的事實(shí)、采信的證據(jù),被告人的辯解及辯護(hù)人的辯護(hù)觀點(diǎn),一審人民法院采納的情況。

2、二審階段的案卷材料包括人民檢察院移送的全部案卷材料、一審法院的案卷材料,辯護(hù)律師應(yīng)注意查閱一審?fù)徆P錄,查看是否有一審開庭時(shí)未質(zhì)證的證據(jù)而為一審法院作為定案證據(jù)使用。

死刑復(fù)核程序的閱卷

1、死刑復(fù)核階段,辯護(hù)律師閱讀一審、二審裁判文書時(shí),重點(diǎn)了解判處死刑的事實(shí)、罪名、理由及適用法律。

2、在死刑復(fù)核階段,尚無法律規(guī)定辯護(hù)律師可以到人民法院閱卷,未擔(dān)任一審、二審辯護(hù)人的律師,可以通過以下方式獲取案卷材料:

(一)通過自己所在的律師事務(wù)所,向原審辯護(hù)律師所在律師事務(wù)所借閱案卷材料;

(二)爭取通過原審人民法院查閱、摘抄、復(fù)制案卷材料;

(三)通過其他合法途徑獲得案卷材料。

調(diào)查取證

調(diào)查取證的一般規(guī)范

1、辯護(hù)律師調(diào)查取證的方式有兩種:

(一)辯護(hù)律師申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù),或者申請人民法院通知證人出庭作證;

(二)辯護(hù)律師自行調(diào)查取證

2、辯護(hù)律師申請調(diào)查取證的程序:

(一)辯護(hù)律師向人民檢察院、人民法院申請收集、調(diào)取證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)以書面形式提出,并說明理由,寫明申請人的基本信息、需要收集、調(diào)取證據(jù)材料的內(nèi)容或者需要調(diào)查問題的提綱等。

(二)調(diào)查取證申請書應(yīng)當(dāng)一式兩份,一份交人民檢察院或人民法院,一份由律師事務(wù)所留存。

3、辯護(hù)律師自行調(diào)查取證的基本程序:

(一)辯護(hù)律師調(diào)查取證時(shí),必須向被調(diào)查人出示律師事務(wù)所出具的律師調(diào)查專用介紹信、委托書、律師執(zhí)業(yè)證,并由二人以上進(jìn)行。其中可以包括其他律師事務(wù)所共同辦理本案的律師。

(二)辯護(hù)律師調(diào)查取證時(shí),可以在征得被調(diào)查人同意后進(jìn)行全程錄音、錄像。

(三)辯護(hù)律師調(diào)查取證時(shí),應(yīng)當(dāng)制作調(diào)查筆錄,并由調(diào)查人、見證人或基層組織、單位、司法機(jī)關(guān)代表人等相關(guān)參與人員簽名。

(四)辯護(hù)律師調(diào)查取證時(shí),最好有見證人在場,但下列人員不得擔(dān)任調(diào)查取證的見證人:

1.生理上、精神上有缺陷或者年幼,不具有相應(yīng)辨別能力或者不能正確表達(dá)的人;

2.與案件有利害關(guān)系,可能影響案件公正處理的人;

3.行使勘驗(yàn)、檢查、搜查、扣押等刑事訴訟職權(quán)的公安、司法機(jī)關(guān)的工作人員或者其聘用的人員;

3、由于客觀原因無法由符合條件的人員擔(dān)任見證人的,應(yīng)當(dāng)在筆錄材料中注明情況,并對相關(guān)活動進(jìn)行錄像。

偵查階段的調(diào)查取證

1、辯護(hù)律師在案件偵查階段依法享有調(diào)查取證權(quán)。

2、偵查階段,辯護(hù)律師可以就有關(guān)犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場、未達(dá)到刑事責(zé)任年齡、屬于依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人,以及有關(guān)訴訟程序方面的問題進(jìn)行調(diào)查取證。

3、偵查階段,辯護(hù)律師收集的有關(guān)犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場、未達(dá)到刑事責(zé)任年齡、屬于依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人的證據(jù),應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知公安機(jī)關(guān),并附書面辯護(hù)意見。

4、辯護(hù)律師如發(fā)現(xiàn)其他對犯罪嫌疑人有利的證據(jù)或證據(jù)線索,應(yīng)當(dāng)在征求委托人、當(dāng)事人同意后,提交公安機(jī)關(guān)或書面向公安機(jī)關(guān)提出調(diào)查建議。

審查起訴階段的調(diào)查取證

1案件在審查起訴階段,辯護(hù)律師可以自行調(diào)查取證,也可以向人民檢察院申請調(diào)查取證。

案件移送審查起訴后,辯護(hù)律師認(rèn)為在偵查期間公安機(jī)關(guān)收集的證明犯罪嫌疑人無罪或者罪輕的證據(jù)材料未提交的,可以申請人民檢察院向公安機(jī)關(guān)調(diào)取。

2、在審查起訴階段,辯護(hù)律師收集的有關(guān)犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場、未達(dá)到刑事責(zé)任年齡、屬于依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人的證據(jù),應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知人民檢察院,并附書面辯護(hù)意見。

3、在審查起訴期間,辯護(hù)律師需要向被害人或者其近親屬、被害人提供的證人收集與本案有關(guān)的材料時(shí),應(yīng)當(dāng)向人民檢察院提出申請,經(jīng)人民檢察院許可后,方可進(jìn)行調(diào)查取證。

4、辯護(hù)律師調(diào)查取證時(shí),若發(fā)現(xiàn)該證據(jù)對犯罪嫌疑人會產(chǎn)生不利影響,可以停止調(diào)查。

審判階段的調(diào)查取證

1、在審判階段,辯護(hù)律師可以自行調(diào)查取證,也可以向人民法院申請調(diào)查取證。

2、在審判階段,辯護(hù)律師認(rèn)為在偵查、審查起訴期間公安機(jī)關(guān)、人民檢察院收集的證明犯罪嫌疑人無罪或者罪輕的證據(jù)材料未隨案移送,可以申請人民法院調(diào)取,并應(yīng)當(dāng)提交書面申請,提供相關(guān)線索或者材料。

3、在審判階段,辯護(hù)律師需要向被害人或者其近親屬、被害人提供的證人收集與本案有關(guān)的材料時(shí),應(yīng)當(dāng)向人民法院提出申請,經(jīng)人民法院許可后,可以進(jìn)行調(diào)查取證,或者申請人民法院調(diào)查取證,或者向人民法院申請被害人出庭作證。

4、辯護(hù)律師向證人或者有關(guān)單位、個(gè)人收集、調(diào)取與本案有關(guān)的證據(jù)材料時(shí),證人或者有關(guān)單位、個(gè)人不同意的,辯護(hù)律師可以向人民法院申請收集、調(diào)取,或者申請通知證人出庭作證。

庭審辯護(hù)

出庭前的準(zhǔn)備工作

1、案件受理后,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)與人民法院刑事審判庭聯(lián)系,出示律師執(zhí)業(yè)證,提交如下法律手續(xù):

(一)律師事務(wù)所函;

(二)委托書或者法律援助公函。

2、辯護(hù)律師在閱卷、會見被告人后,應(yīng)為出庭辯護(hù)作好如下準(zhǔn)備工作:

(一)是否申請回避;

(二)是否申請不公開開庭審理:對于涉及商業(yè)秘密的案件,被告人要求不公開審理的,辯護(hù)人應(yīng)向人民法院申請不公開審理;

(三)整理被告人(包括其近親屬)提供的證據(jù),決定是否自行調(diào)查取證;

(三)是否申請法院調(diào)查取證;

(四)是否申請證人、鑒定人、人民警察、有專門知識的人出庭;

(五)是否申請排除非法證據(jù);

(六)確定辯護(hù)思路及辯護(hù)觀點(diǎn),草擬辯護(hù)方案,辯護(hù)方案包括但不限于以下內(nèi)容:

1.發(fā)問提綱(包括發(fā)問被告人、同案被告人、被害人、證人、鑒定人等);

2.質(zhì)證提綱(對公訴方證據(jù)發(fā)表質(zhì)證意見);

3.舉證提綱(依證據(jù)目錄進(jìn)行);

4.辯護(hù)意見及答辯提綱。

3、辯護(hù)律師向人民法院提交證據(jù)的,應(yīng)將調(diào)查、收集的證據(jù)材料進(jìn)行復(fù)制,并制作證據(jù)目錄清單,列明證據(jù)名稱、來源、擬證事實(shí)、頁數(shù),一式三份,于開庭前五日前或者在庭前會議時(shí)提供給人民法院,證據(jù)材料原件在開庭質(zhì)證后提交法院。

4辯護(hù)律師在收到開庭決定通知后,應(yīng)當(dāng)再會見被告人,及時(shí)將合議庭的組成人員、書記員、公訴人的姓名、證據(jù)情況、辯護(hù)思路、辯護(hù)觀點(diǎn)等情況與被告人進(jìn)行溝通,詢問是否有需要申請回避等事宜,并將庭審流程及注意事項(xiàng)告知被告人。委托人是被告人的近親屬的,也可以跟委托人進(jìn)行溝通。

當(dāng)辯護(hù)律師的辯護(hù)思路、辯護(hù)觀點(diǎn)與被告人、委托人的意見不一致時(shí),應(yīng)當(dāng)尊重被告人的意見或者解除委托,由被告人另請他人辯護(hù)。

當(dāng)兩位辯護(hù)律師的意見不一致時(shí),溝通時(shí)應(yīng)當(dāng)尊重被告人的意見。

5、辯護(hù)律師接到開庭通知書后應(yīng)按時(shí)出庭,因下列情形之一不能出庭的,應(yīng)及時(shí)與人民法院聯(lián)系,申請延期開庭:

(一)發(fā)現(xiàn)重大證據(jù)線索,需進(jìn)一步調(diào)查取證或申請新的證人出庭作證的;

(二)所收到的通知開庭日期與已經(jīng)收到的其他案件開庭日期沖突的;

(三)具有其他無法準(zhǔn)時(shí)參加開庭的合理原因的;

(四)法律規(guī)定的不可抗力的情形。

6、辯護(hù)律師申請延期開庭,未獲批準(zhǔn),又確實(shí)不能出庭的,應(yīng)當(dāng)與委托人進(jìn)行協(xié)商,妥善解決。

7、辯護(hù)律師在開庭前三日內(nèi)才收到出庭通知的,有權(quán)要求人民法院更改開庭日期,人民法院不同意更改開庭日期的,辯護(hù)律師有權(quán)向同級或者上一級人民檢察院提出申訴或者控告。

8、辯護(hù)律師申請人民法院通知證人、鑒定人、勘驗(yàn)檢查筆錄制作人出庭作證的,應(yīng)制作上述人員名單,注明身份、住址、通信方式等,并說明擬證明的事實(shí),在開庭五日前提交人民法院。

庭前會議

1、在確定庭前會議的時(shí)間后,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)分別制作以下材料,一式三份,在庭前會議時(shí)提交人民法院、人民檢察院各一份:

(一)辯護(hù)律師擬當(dāng)庭宣讀出示的證據(jù)目錄清單(見本章第一百三十六條);

(二)申請人民法院通知證人、鑒定人、勘驗(yàn)檢查筆錄制作人、相關(guān)偵查人員、有專門知識的人等出庭作證的名單,包括姓名、性別、年齡、職業(yè)、住址、聯(lián)系方式以及擬證事實(shí)等;

(三)如有需要進(jìn)行排除的非法證據(jù),應(yīng)當(dāng)單列目錄,并附辯護(hù)律師認(rèn)為應(yīng)當(dāng)排除的理由、線索及相應(yīng)的證據(jù)。

如果審判人員沒有召開庭前會議,辯護(hù)律師可以將上述材料在開庭五日前提交人民法院。

2、案件具有下列情形之一的,辯護(hù)律師應(yīng)及時(shí)與審判人員溝通,建議審判人員召開庭前會議:

(一)對案件管轄有異議的(包括偵查、審查起訴的管轄);

(二)需要申請有關(guān)人員回避的;

(三)需要申請調(diào)取偵查機(jī)關(guān)、人民檢察院己收集,但未隨案移送的證明被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料的;

(四)提供新證據(jù)的;

(五)對出庭證人、鑒定人、有專門知識的人的名單有異議的;

(六)需要申請排除非法證據(jù)的;

(七)申請不公開審理的;

(八)案情重大復(fù)雜及社會影響重大的。

3、審判人員確定召開庭前會議后,辯護(hù)律師根據(jù)情況可與被告人及審判人員就被告人是否參加庭前會議進(jìn)行溝通。

4、在庭前會議中,辯護(hù)律師除對本規(guī)范第一百四十三條的內(nèi)容與承辦法官、公訴人進(jìn)行溝通外,還可以就以下內(nèi)容進(jìn)行必要的溝通:

(一)向?qū)徟腥藛T、公訴人介紹自己的基本辯護(hù)思路,必要時(shí)可以事先提交舉證提綱;

(二)控辯雙方可以通過庭前會議進(jìn)行質(zhì)證的有關(guān)證據(jù)、意見;

(三)庭審可能持續(xù)的時(shí)間;

(四)是否可能當(dāng)庭宣判;

(五)被告人、辯護(hù)人可能就案件程序、證據(jù)瑕疵、起訴書表述失誤等方面所提出的質(zhì)疑意見;

(六)與審判相關(guān)的其他問題。

5、辯護(hù)律師通過參加庭前會議,了解案件事實(shí)、證據(jù)和法律適用的爭議及不同意見,解決有關(guān)程序問題,為參加法庭審理做好準(zhǔn)備,并根據(jù)庭前會議相應(yīng)的修改辯護(hù)方案,完善質(zhì)證和舉證提綱。

6、開庭前辯護(hù)律師應(yīng)向法庭了解通知證人、鑒定人、勘驗(yàn)檢查筆錄制作人出庭作證情況。如發(fā)現(xiàn)有未予通知或未通知到的情況,應(yīng)及時(shí)與法庭協(xié)商解決。

如確有必要,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向人民法院申請法院院長簽發(fā)證人強(qiáng)制出庭令

一審辯護(hù)

1、辯護(hù)律師在辦理下列公訴案件時(shí),建議被告人要真誠悔罪,通過向被害人賠償損失、賠禮道歉等方式獲得被害人諒解。向被告人說明,對于達(dá)成和解協(xié)議的被告人,罪行較輕的,人民法院可以從寬或者免除處罰。建議被告人與被害人和解:

(一)因民間糾紛引起,涉嫌刑法分則第四章、第五章規(guī)定的犯罪案件,可能判處三年有期徒刑以下刑罰的;

(二)除瀆職犯罪以外的可能判處七年有期徒刑以下刑罰的過失犯罪案件。

被告人在五年以內(nèi)曾經(jīng)故意犯罪的除外。

2、被害人死亡的,被告人可以與其近親屬和解。近親屬多人的,達(dá)成和解協(xié)議,應(yīng)當(dāng)經(jīng)處于同一繼承順序的所有近親屬同意。

3、被害人系無行為能力人或者限制行為能力人,其法定代理人、近親屬可以代為與被告人和解。

4、辯護(hù)律師在審判階段辦理可以和解的刑事案件,應(yīng)當(dāng)建議被告人及其近親屬與被害方達(dá)成和解,由人民法院主持制作和解協(xié)議書

5、刑事案件的和解,應(yīng)當(dāng)自愿、合法。辯護(hù)律師如發(fā)現(xiàn)以前的和解,不具有自愿性、合法性,可申請人民法院認(rèn)定原和解無效,并爭取與對方當(dāng)事人重新達(dá)成和解,由人民法院主持制作和解協(xié)議書。

6、在和解協(xié)議簽訂前,辯護(hù)律師應(yīng)查看和解協(xié)議是否包括以下內(nèi)容:

(一)被告人承認(rèn)自己所犯罪行,對犯罪事實(shí)沒有異議,并真誠悔罪;

(二)被告人通過向被害人賠禮道歉、賠償損失等方式獲得被害人諒解;涉及賠償損失的,應(yīng)當(dāng)寫明賠償?shù)臄?shù)額、方式等;提起附帶民事訴訟的,應(yīng)當(dāng)由附帶民事訴訟原告人撤回附帶民事訴訟;

(三)被害人自愿和解,請求或者同意人民法院對被告人依法從寬處罰。

對和解協(xié)議中的賠償損失內(nèi)容,雙方當(dāng)事人要求保密的,可以申請人民法院采取相應(yīng)的保密措施。

7、對于在審判階段達(dá)成和解協(xié)議的案件,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向人民法院提出從寬處理的建議;對于犯罪情節(jié)輕微的案件,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向人民法院提出免予刑事處罰的建議。

8、在法庭調(diào)查過程中,辯護(hù)律師應(yīng)認(rèn)真聽取公訴人、審判長對被告人的訊問以及其他辯護(hù)人對被告人的發(fā)問,作好相應(yīng)記錄,及時(shí)調(diào)整發(fā)問提綱及辯護(hù)思路。

9、公訴人或者其他辯護(hù)人對被告人的訊問、發(fā)問的方式、內(nèi)容具有下列情形之一的,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)提出反對或質(zhì)疑意見:

(一)明顯與本案無關(guān)的;

(二)重復(fù)訊問被告人的;

(三)明顯具有誘導(dǎo)性或威脅、引誘被告人的,而且被告人無法正面回答的;

(四)明顯對被告人進(jìn)行人身侮辱的;

(五)阻止被告人辯解的;

(六)其它辯護(hù)律師認(rèn)為根據(jù)有關(guān)法律,應(yīng)當(dāng)提出反對或質(zhì)疑的情況。

10、辯護(hù)律師在公訴人訊問、被害人及其代理律師發(fā)問被告人后,經(jīng)法官許可,可向被告人發(fā)問。辯護(hù)律師向被告人發(fā)問時(shí),應(yīng)當(dāng)表明自己的身份。

11、辯護(hù)律師向被告人發(fā)問時(shí),應(yīng)當(dāng)圍繞本案的基本事實(shí)進(jìn)行。同時(shí)應(yīng)盡量避免與公訴人、其他辯護(hù)人已經(jīng)問過的內(nèi)容重復(fù)。如果認(rèn)為被告人已經(jīng)回答過的問題非常重要,確有必要再次發(fā)問的,應(yīng)當(dāng)變換、調(diào)整發(fā)問的角度。

12、公訴人向法庭出示移送證據(jù)以外的證據(jù)的,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向法庭提出當(dāng)庭審查證據(jù),并可以根據(jù)具體情況分別作如下處理:

(一)經(jīng)過當(dāng)庭查看證據(jù),確信該證據(jù)不會影響自己的辯護(hù)思路的,可以當(dāng)庭提出質(zhì)證意見;

(二)經(jīng)過當(dāng)庭查看證據(jù),對該證據(jù)存在疑問或者可能會影響自己的辯護(hù)思路的,應(yīng)當(dāng)向法庭提出申請休庭。以便有足夠的時(shí)間審查證據(jù),對該證據(jù)做必要的準(zhǔn)備。

13、公訴人通知移送材料以外的證人、鑒定人出庭的,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向法庭提出意見,并要求休庭作必要的辯護(hù)準(zhǔn)備。

14、對公訴人宣讀的未出庭證人的書面證言,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行質(zhì)證:

(一)該證人不能出庭作證的原因及對本案的影響;

(二)該證人證言的形式和來源是否合法,內(nèi)容是否完整、準(zhǔn)確;

(三)本節(jié)規(guī)范的其他內(nèi)容。

如辯護(hù)律師認(rèn)為確有必要對該證人證言進(jìn)行當(dāng)庭質(zhì)證的,應(yīng)當(dāng)向法庭申請通知證人出庭作證,或者要求通過視頻語音通信等技術(shù)手段對該證人證言進(jìn)行質(zhì)證,或者建議法庭對該證人證言不予采信。

15、對出庭的證人,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行發(fā)問、質(zhì)證:

(一)該證人與案件事實(shí)的關(guān)系;

(二)該證人與被告人、被害人的關(guān)系;

(三)該證言的內(nèi)容與其他證據(jù)的關(guān)系;

(四)該證人感知案件事實(shí)時(shí)的環(huán)境、條件和精神狀態(tài);

(五)該證人的感知力、記憶力和表達(dá)力;

(六)該證人的年齡以及生理上、精神上是否有缺陷;

(七)該證人的證言是否與以前的證言有矛盾。

辯護(hù)律師應(yīng)綜合以上方面,對證人證言的客觀性及時(shí)發(fā)表意見并闡明理由,如有異議,應(yīng)與控訴方展開辯論。

16、對公訴人宣讀的鑒定意見,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面質(zhì)證:

(一)鑒定人不能出庭的原因及對本案的影響;

(二)鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人的資質(zhì);

(三)鑒定意見的形式和來源是否合法,內(nèi)容是否完整、準(zhǔn)確;

(四)本規(guī)范規(guī)定的其他相關(guān)方面。

辯護(hù)律師應(yīng)綜合以上方面,對鑒定意見的可信性及時(shí)發(fā)表意見并闡明理由,如有異議,應(yīng)與控訴方展開辯論。必要時(shí),辯護(hù)律師有權(quán)申請法庭通知鑒定人出庭接受質(zhì)證[1],或者建議法庭不能作為定案的依據(jù),或者要求法庭延期審理,申請人民法院補(bǔ)充鑒定或者重新鑒定

17、對出庭的鑒定人和鑒定意見,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行發(fā)問、質(zhì)證:

(一)鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人是否具有法定資質(zhì);

(二)鑒定人是否具有該專業(yè)知識;

(三)鑒定人是否存在應(yīng)當(dāng)回避的情形;

(四)檢材的來源、取得、保管、送檢是否符合法律、有關(guān)規(guī)定,與相關(guān)提取筆錄、扣押物品清單等記載的內(nèi)容是否相符,檢材是否充足、可靠;

(五)鑒定意見的形式要件是否完備,是否注明提起鑒定的事由、鑒定委托人、鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定要求、鑒定過程、鑒定方法、鑒定日期等相關(guān)內(nèi)容,是否由鑒定機(jī)構(gòu)加蓋司法鑒定專用章并由鑒定人簽名、蓋章;

(六)鑒定程序是否符合法律、有關(guān)規(guī)定;

(七)鑒定的過程和方法是否符合相關(guān)專業(yè)的規(guī)范要求;

(八)鑒定意見是否明確;

(九)鑒定意見與案件待證事實(shí)有無關(guān)聯(lián);

(十)鑒定意見與勘驗(yàn)、檢查筆錄及相關(guān)照片等其他證據(jù)是否存在矛盾;

(十一)鑒定意見是否依法及時(shí)告知被告人,被告人及辯護(hù)律師對鑒定意見有無異議。

辯護(hù)律師應(yīng)綜合以上方面,對鑒定意見的客觀性及時(shí)發(fā)表意見并闡明理由,如有異議,應(yīng)與控訴方展開辯論。

18、如果辯護(hù)律師認(rèn)為應(yīng)該申請有專門知識的人出庭支持辯護(hù)律師觀點(diǎn),應(yīng)當(dāng)向法庭提出申請,得到允許后,由有專門知識的人提出觀點(diǎn),對鑒定人作出的鑒定意見提出意見、進(jìn)行辯論。

19、對公訴人出示的書證,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行質(zhì)證:

(一)該書證的來源是否合法、是否為原件、是否經(jīng)過辨認(rèn)鑒定;在保管復(fù)制的過程中是否符合程序規(guī)定;

(二)該書證的真?zhèn)危簳C在收集、保管、鑒定過程中是否受損或者改變,更改的跡象是否有合理可信的解釋;

(三)該書證與本案的聯(lián)系;

(四)該書證與其他證據(jù)的聯(lián)系;

(五)該書證的內(nèi)容及所要證明的問題;

(六)取得該書證的程序是否合法。

辯護(hù)律師應(yīng)綜合以上方面,對書證的可采納性及時(shí)發(fā)表意見并闡明理由,如有異議,應(yīng)與控訴方展開辯論。

20、對公訴人出示的物證,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行質(zhì)證:

(一)取得該物證的程序是否合法;

(二)該物證的真?zhèn)?

(三)該物證與本案的聯(lián)系;

(四)該物證與其他證據(jù)的聯(lián)系;

(五)該物證要證明的問題;

(六)在勘驗(yàn)、檢查、搜查過程中提取、扣押的該物證,是否附有筆錄、扣押清單,是否證明其合法來源;

(七)對與案件事實(shí)可能有關(guān)聯(lián)的血跡、體液、毛發(fā)、人體組織、指紋、足跡、字跡等生物樣本、痕跡和物品,在提取的過程中是否嚴(yán)格依照法定程序進(jìn)行。

辯護(hù)律師應(yīng)綜合以上方面,對物證的客觀性及時(shí)發(fā)表意見并闡明理由,如有異議,應(yīng)與控訴方展開辯論。

21、對公訴人提供并播放的視聽資料,辯護(hù)律師應(yīng)從以下方面進(jìn)行質(zhì)證:

(一)是否附有提取過程的的筆錄、扣押清單等,是否能證明來源合法;

(二)是否為原件;是復(fù)制件的,是否附有無法調(diào)取原件的原因、復(fù)制件制作過程和原件存放地點(diǎn)的說明,制作人、原視聽資料持有人、見證人是否簽名或者蓋章;

(三)制作過程中是否存在威脅、引誘當(dāng)事人等違反法律、有關(guān)規(guī)定的情形;

(四)是否寫明制作人、持有人的身份,制作的時(shí)間、地點(diǎn)、條件和方法;

(五)內(nèi)容和制作過程是否真實(shí),有無剪輯、增加、刪改等情形;

(六)內(nèi)容與案件事實(shí)有無關(guān)聯(lián)。

辯護(hù)律師在視聽資料播放后,通過上述各方面的質(zhì)證如發(fā)現(xiàn)該材料不真實(shí),或者與本案沒有關(guān)系,或者其內(nèi)容不是被告人自愿所為等,應(yīng)提出要求重新鑒定或者不予采信的建議及理由,控辯雙方可以就此展開辯論,辯護(hù)律師有權(quán)要求法庭調(diào)查核實(shí)[2]。

22、對公訴人提出的電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博客、手機(jī)短信、電子簽名、域名等電子數(shù)據(jù)材料,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行質(zhì)證:

(一)是否隨原始存儲介質(zhì)移送;在原始存儲介質(zhì)無法封存、不便移動或者依法應(yīng)當(dāng)由有關(guān)部門保管、處理、返還時(shí),提取、復(fù)制電子數(shù)據(jù)是否由二人以上進(jìn)行,是否足以保證電子數(shù)據(jù)的完整性,有無提取、復(fù)制過程及原始存儲介質(zhì)存放地點(diǎn)的文字說明和簽名;

(二)收集程序、方式是否符合法律及有關(guān)技術(shù)規(guī)范;經(jīng)勘驗(yàn)、檢查、搜查等偵查活動收集的電子數(shù)據(jù),是否附有筆錄、清單,并經(jīng)偵查人員、電子數(shù)據(jù)持有人、見證人簽名;沒有持有人簽名的,是否注明原因;遠(yuǎn)程調(diào)取境外或者異地的電子數(shù)據(jù)的,是否注明相關(guān)情況;對電子數(shù)據(jù)的規(guī)格、類別、文件格式等注明是否清楚;

(三)電子數(shù)據(jù)內(nèi)容是否真實(shí),有無刪除、修改、增加等情形;

(四)電子數(shù)據(jù)與案件事實(shí)有無關(guān)聯(lián);

(五)與案件事實(shí)有關(guān)聯(lián)的電子數(shù)據(jù)是否全面收集。

辯護(hù)律師在電子數(shù)據(jù)展示后,通過上述各方面的質(zhì)證如發(fā)現(xiàn)該材料不真實(shí),或者與本案沒有關(guān)系,或者有相反的證據(jù)表明該數(shù)據(jù)為偽造等,應(yīng)提出要求重新鑒定或檢驗(yàn)的建議和理由,或者建議法庭不予采信,控辯雙方可以就此展開辯論,辯護(hù)律師有權(quán)要求法庭調(diào)查核實(shí)。

23、對公訴人出示、宣讀的勘驗(yàn)、檢查等筆錄,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行質(zhì)證:

(一)勘驗(yàn)、檢查是否依法進(jìn)行,筆錄的制作是否符合法律、有關(guān)規(guī)定,勘驗(yàn)、檢查人員和見證人是否簽名或者蓋章;

(二)勘驗(yàn)、檢查筆錄是否記錄了提起勘驗(yàn)、檢查的事由,勘驗(yàn)、檢查的時(shí)間、地點(diǎn),在場人員、現(xiàn)場方位、周圍環(huán)境等,現(xiàn)場的物品、人身、尸體等的位置、特征等情況,以及勘驗(yàn)、檢查、搜查的過程;文字記錄與實(shí)物或者繪圖、照片、錄像是否相符;現(xiàn)場、物品、痕跡等是否偽造、有無破壞;人身特征、傷害情況、生理狀態(tài)有無偽裝或者變化等;

(三)補(bǔ)充進(jìn)行勘驗(yàn)、檢查的,是否說明了再次勘驗(yàn)、檢查的原由,前后勘驗(yàn)、檢查的情況是否矛盾。

辯護(hù)律師在質(zhì)證后,通過上述各方面的質(zhì)證,如發(fā)現(xiàn)該材料不真實(shí),或者與本案沒有關(guān)系,或者其內(nèi)容涉及程序性違法,應(yīng)要求法庭傳喚筆錄的制作人出庭說明情況,如果拒不出庭,可提出不予采信的建議和理由。

24、對公訴人出示、宣讀的偵查實(shí)驗(yàn)筆錄,辯護(hù)律師辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行質(zhì)證:

(一)審查實(shí)驗(yàn)的過程、方法,筆錄對偵查條件、經(jīng)過、結(jié)果的記錄是否準(zhǔn)確,筆錄的制作是否符合相關(guān)規(guī)定;

(二)審查偵查實(shí)驗(yàn)所依據(jù)的條件與案件發(fā)生時(shí)的客觀條件是否一致;

(三) 審查偵查實(shí)驗(yàn)筆錄記錄偵查實(shí)驗(yàn)過程中所發(fā)生的事實(shí)、情況是否客觀。

辯護(hù)律師如發(fā)現(xiàn)偵查實(shí)驗(yàn)的條件與事件發(fā)生時(shí)的條件有明顯差異,或者偵查實(shí)驗(yàn)不具有科學(xué)性,或者實(shí)驗(yàn)筆錄與相關(guān)物證、書證、證人證言等證據(jù)存在矛盾,應(yīng)提出該偵查實(shí)驗(yàn)筆錄不能作為定案的根據(jù)。

25、對公訴人出示、宣讀的辨認(rèn)筆錄,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行質(zhì)證:

(一)辨認(rèn)是否是在偵查人員主持下進(jìn)行;

(二)辨認(rèn)前是否讓辨認(rèn)人見到辨認(rèn)對象的;

(三)辨認(rèn)活動是否個(gè)別進(jìn)行的;

(四)辨認(rèn)對象是否混雜在具有類似特征的其他對象中,或者供辨認(rèn)的對象數(shù)量是否符合規(guī)定;

(五)辨認(rèn)中是否給辨認(rèn)人明顯暗示或者明顯有指認(rèn)嫌疑的;

(六)是否存在違反有關(guān)規(guī)定、不能確定辨認(rèn)筆錄真實(shí)性的其他情形。

辯護(hù)律師應(yīng)綜合以上方面,對辨認(rèn)筆錄的客觀性及時(shí)發(fā)表意見并闡明理由,如有異議,應(yīng)與控訴方展開辯論,或者建議法庭不予采信。

26、在公訴人舉證完畢后,辯護(hù)律師應(yīng)該向法庭申請對本方證據(jù)進(jìn)行舉證,得到允許后按照提交給法庭的證據(jù)目錄清單進(jìn)行舉證。

公訴人在質(zhì)證時(shí)提出不同意見的,辯護(hù)律師應(yīng)與控訴方展開辯論。

27、在法庭調(diào)查活動過程中,辯護(hù)律師發(fā)現(xiàn)偵查機(jī)關(guān)、人民檢察院收集的能夠證明被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料沒有向人民法院移交的,有權(quán)請求人民法院向人民檢察院調(diào)取其收集的能夠證明被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料。

28、在法庭審理過程中,辯護(hù)律師有權(quán)申請通知新的證人到庭,調(diào)取新的物證、書證,申請重新鑒定或勘驗(yàn)。

29、案件每項(xiàng)事實(shí)的舉證、質(zhì)證完畢后,辯護(hù)律師可以發(fā)表綜合性的質(zhì)證意見。

30、在法庭調(diào)查活動中,有不符合法律規(guī)定或不利于查明案件事實(shí)的,辯護(hù)律師可依法提出建議或異議。

31、在控訴方發(fā)表控訴意見后,辯護(hù)律師在審判長許可后發(fā)表辯護(hù)意見,辯護(hù)意見應(yīng)針對控訴方的指控,從以下方面進(jìn)行:

(一)事實(shí)是否清楚、證據(jù)是否充分;

(二)定罪是否正確、適用法律是否適當(dāng);

(三)訴訟程序是否合法;

(四)是否有法定、酌定的從輕、減輕處罰的理由;

(五)對案件的定罪、量刑發(fā)表意見和理由。

32、為被告人做無罪辯護(hù)時(shí),應(yīng)主要從以下幾方面進(jìn)行:

(一)被告人不在作案現(xiàn)場或者沒有作案時(shí)間的,不能認(rèn)定被告人有罪;

(二)控訴方指控的證據(jù),證明不是被告人所為的,不能認(rèn)定被告人有罪;

(三)控訴方指控的證據(jù)不足,沒有形成完整的證據(jù)鎖鏈,不能認(rèn)定被告人有罪;

(四) 控訴方或辯護(hù)方提供的證據(jù),能證明屬于下述情況,依據(jù)法律應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告人無罪:

1.被告人行為情節(jié)顯著輕微,危害不大,不認(rèn)為是犯罪;

2.被告人行為系合法行為;

3.被告人沒有實(shí)施控訴方指控的犯罪行為。

(五) 其它依法認(rèn)定被告人無罪的情況。

33、為被告人做從輕辯護(hù)的,辯護(hù)意見主要包括以下內(nèi)容:

(一)被告人犯罪的主觀惡性較小;

(二)在共同犯罪中起次要或輔助作用;

(三)具有自首、立功等從輕情節(jié);

(四)認(rèn)罪態(tài)度好,有悔罪表現(xiàn);

(五)被告人身體狀況不佳不宜羈押及家庭需要照顧;

(六)適用緩刑無社會危險(xiǎn)性及已落實(shí)監(jiān)管的;

(七)不屬于罪行極其嚴(yán)重,不是必須立即執(zhí)行死刑的;

(八)未成年人、已滿七十五周歲的人、孕婦、精神病人不能判處死刑;

(九)未成年人、已滿七十五周歲的人、精神病人、聾啞人的從輕、減輕處罰。

34、在庭審過程中發(fā)現(xiàn)審判程序違法,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向法庭指出并要求予以糾正。當(dāng)庭沒有被采納的,休庭后應(yīng)及時(shí)提交書面意見。

35、辯護(hù)律師提出對未成年被告人判處管制、宣告緩刑等量刑建議的,應(yīng)當(dāng)充分搜集有關(guān)未成年被告人能夠獲得監(jiān)護(hù)、幫教以及對所居住社區(qū)無重大不良影響的書面材料,并提交法庭。

36、休庭后,辯護(hù)律師應(yīng)就當(dāng)庭出示、宣讀的證據(jù)及時(shí)與法庭辦理交接手續(xù)。

37、休庭后,辯護(hù)律師應(yīng)盡快整理、完善辯護(hù)意見,并提交法庭。

38、一審判決后,在上訴期限內(nèi),辯護(hù)律師可根據(jù)情況回訪被告人,聽取其對判決書是否認(rèn)可及是否上訴的意見,并給予法律幫助,告知其上訴“不得加重被告人的刑罰”的規(guī)定。

39、一審判決書送達(dá)辯護(hù)人后,辯護(hù)律師應(yīng)保存好法律文書等相應(yīng)材料,及時(shí)結(jié)案并整理相應(yīng)的材料歸檔,交律師事務(wù)所存檔。

簡易程序案件的辯護(hù)

1、辯護(hù)律師擔(dān)任公訴案件、自訴案件被告人的辯護(hù)人,如果有可能適用簡易程序的,應(yīng)向被告人闡明關(guān)于簡易程序的法律規(guī)定,并征求被告人是否同意適用簡易程序。

2、辯護(hù)律師對于受理辯護(hù)的下列案件:

(一)案件事實(shí)清楚、證據(jù)充分的;

(二)被告人承認(rèn)自己所犯罪行,對指控的犯罪事實(shí)沒有異議的;

(三)被告人對適用簡易程序沒有異議的。

如果人民法院沒有適用簡易程序,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)書面向人民法院請求適用簡易程序。

3、辯護(hù)律師對于受理辯護(hù)的下列案件,如果人民法院決定適用簡易程序的,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)書面向人民法院提出異議,請求轉(zhuǎn)為普通程序:

(一)被告人是盲、聾、啞人的;

(二)被告人是尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人的;

(三)有重大社會影響的;

(四)共同犯罪案件中部分被告人不認(rèn)罪或者對適用簡易程序有異議的;

(五)辯護(hù)人作無罪辯護(hù)的;

(六)被告人認(rèn)罪但經(jīng)審查認(rèn)為可能不構(gòu)成犯罪的;

(七)不宜適用簡易程序?qū)徖淼钠渌樾巍?/p>

4、適用簡易程序的案件,大多數(shù)是屬于可以和解的刑事案件。辯護(hù)律師受理案件后應(yīng)當(dāng)建議被告人及其近親屬與被害方達(dá)成和解,以爭取得到法院的從輕處罰或者免予刑事處罰。

5、和解協(xié)議的具體操作,見本規(guī)范第三節(jié)第一百四十八條至第一百五十三條。

6、庭審的準(zhǔn)備、辯護(hù),同本規(guī)范本章第一、三節(jié)。

7、適用簡易程序的公訴案件,辯護(hù)律師可以與公訴人互相質(zhì)證,申請法庭通知證人出庭作證;經(jīng)法庭許可,可以互相進(jìn)行辯論。應(yīng)當(dāng)主要圍繞罪名、量刑以及其他有爭議的問題進(jìn)行法庭調(diào)查和法庭辯論。在確認(rèn)被告人庭前收到起訴書并對起訴書指控的犯罪事實(shí)沒有異議后, 辯護(hù)律師律師應(yīng)當(dāng)用簡潔的語言,簡明扼要地發(fā)表質(zhì)證意見、辯護(hù)意見。

8、辯護(hù)律師在辦理適用簡易程序?qū)徖淼陌讣r(shí),在法庭審理過程中,發(fā)現(xiàn)以下情形的,應(yīng)當(dāng)建議法庭中止審理,轉(zhuǎn)為普通程序:

(一)被告人的行為可能不構(gòu)成犯罪的;

(二)被告人可能不負(fù)刑事責(zé)任的;

(三)被告人當(dāng)庭對起訴指控的犯罪事實(shí)予以否認(rèn)的;

(四)案件事實(shí)不清、證據(jù)不足的;

(五)不應(yīng)當(dāng)或者不宜適用簡易程序的其他情形。

9、鑒于適用簡易程序的刑事案件,有可能是當(dāng)庭宣判,因此,辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)盡量在開庭前,提出辯護(hù)意見與合議庭溝通,并向人民法院提交辯護(hù)詞初稿。對辯護(hù)意見有修改的,應(yīng)在庭審結(jié)束后及時(shí)向人民法院提交修改后的辯護(hù)意見。

二審辯護(hù)

1、被告人的辯護(hù)人經(jīng)被告人同意,可以提出上訴。但是,應(yīng)當(dāng)以被告人作為上訴人。

2、為了盡快了解案情,二審新受理案件的辯護(hù)律師,如果一審辯護(hù)人是同一律師事務(wù)所的律師,可以向本所一審辯護(hù)律師了解案件有關(guān)情況,請求提供有關(guān)材料,一審律師應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助。如果是本所以外的律師,向一審辯護(hù)律師了解案情、復(fù)印卷宗,須持律師調(diào)查專用介紹信、委托書、律師執(zhí)業(yè)證,向一審律師請求提供相關(guān)材料。

3、辯護(hù)律師接受委托后,應(yīng)被告人及其近親屬的要求,可協(xié)助或代其書寫上訴狀

4、二審辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)告知被告人或者他的法定代理人、近親屬,沒有抗訴的上訴案件,第二審人民法院不得加重對被告人的刑罰。

5、二審辯護(hù)律師的辯護(hù)主要應(yīng)當(dāng)針對一審判決書(裁定書)所認(rèn)定的事實(shí)是否清楚、證據(jù)是否確實(shí)充分、非法證據(jù)是否排除、從輕減輕是否認(rèn)定、適用法律是否正確等方面進(jìn)行。

6、二審案件不開庭審理的,辯護(hù)律師應(yīng)向法庭提交書面辯護(hù)意見,可以提供新的證據(jù)。

7、二審的辯護(hù)律師,如果發(fā)現(xiàn)有對被告人(上訴人)有利的證據(jù)或線索,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)查或申請二審人民法院調(diào)查。

8、辯護(hù)律師有新證據(jù)的,或者認(rèn)為一審判決事實(shí)不清、證據(jù)不足的,應(yīng)當(dāng)向二審人民法院提交書面意見,要求二審人民法院開庭審理。

9、二審決定開庭的案件,辯護(hù)律師認(rèn)為需要舉行庭前會議的,可以向人民法院提出申請,建議舉行庭前會議。

10、二審人民法院決定開庭的案件,庭審的準(zhǔn)備、辯護(hù),同前述。

11、

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侯學(xué)超

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13302202110334244

浙江同舟律師事務(wù)所

簡介:

侯學(xué)超律師,畢業(yè)于鄭州大學(xué)法學(xué)院,現(xiàn)為浙江同舟律師事務(wù)所專職律師。 曾從事多年的企業(yè)法務(wù)工作,處理了大量的民商事糾紛,具有豐富的辦案經(jīng)驗(yàn)和訴訟技巧,能夠針對具體案情做出具體分析并制定相應(yīng)的策略,努力為每位當(dāng)事人提供優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)。 自執(zhí)業(yè)以來秉承誠信、謹(jǐn)慎、嚴(yán)謹(jǐn)、細(xì)致的執(zhí)業(yè)理念,以“受人之托,忠人之事”為出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn),最大限度維護(hù)和保障當(dāng)事人的合法權(quán)益。 擅長領(lǐng)域:民商事合同糾紛、債權(quán)債務(wù)、婚姻繼承、交通事故、公司治理與股權(quán)糾紛等。 咨詢電話:13780097531(微信同號),來律師事務(wù)所面談時(shí),請?zhí)崆邦A(yù)約。 辦公地址:浙江省寧波市高新區(qū)江南路666號寧興大廈8樓。

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