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寧波
毒品罪從重處罰的情形
毒品罪從重處罰的情形
(1)利用、教唆未成年人走私、販賣、運輸、制造毒品或者向未成年人出售毒品的，從重處罰。這里的未成年人是指未滿18周歲的人。其中的利用，是指利用沒有達到刑事法定年齡的人走私、販賣、運輸、制造毒品，由于被利用者是不負刑事責任的人，因此，利用者屬于間接正犯，他與被利用者不構成共犯，而是獨立地承擔刑事責任。其中的教唆，是指教唆達到法定年齡的未成年人走私、販賣、運輸、制造毒品。根據刑法理論，對間接正犯與直接正犯一樣處罰，而不從重處罰。但刑法考慮到上述犯罪的危害特別嚴重，規定從重處罰。對教唆不滿18周歲的人犯罪，刑法第29條已經規定了應當從重處罰，而刑法第347條又特別規定了對上述情況從重處罰。這不意味著教唆不滿18周歲的人走私、販賣、運輸、制造毒品的犯罪分子具有兩個從重處罰的情節。即上述規定只是對刑法第29條的重申，而不是說在刑法第29條從重處罰的基礎上再根據該規定從重處罰。因為利用沒有達到法定年齡的人犯罪與教唆達到法定年齡的未成年人犯罪相比，前者的危害大于后者，但如果認為教唆達到法定年齡的未成年人犯罪有兩個從重處罰的情節，則利用沒有達到法定年齡的人犯罪只具有一個從重處罰的情節，這就導致刑罰不均衡。
(2)因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品被判過刑，又犯走私、販賣、運輸、制造毒品罪的，從重處罰。這是關于再犯從重處罰的規定。不論前罪何時受處罰，不論判處何種刑罰，不論處刑輕重，對新罪一律從重處罰。這也是鑒于毒品犯罪的特殊危害所作的特殊規定。
需要研究的問題是：對其中符合累犯條件的，是僅適用刑法總則關于累犯的規定，還是僅適用本規定，抑或同時適用累犯規定與本規定。最高人民法院2000年4月4日印發的《全國法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要)指出：“關于同時構成再犯和累犯的被告人適用法律和量刑的問題。對依法同時構成再犯和累犯的被告人，今后一律適用刑法第三百五十六條規定的再犯條款從重處罰，不再援引刑法關于累犯的條款。”但這一觀點存在疑問。本來，刑法第356條是鑒于毒品犯罪的嚴重性才做出再犯規定的，如果對符合累犯條件的也僅適用該再犯規定，則意味著對符合累犯條件的毒品犯罪人可以適用緩刑、假釋，而其他犯罪的累犯則不得適用緩刑與假釋，這顯然有失公允。因此，應當認為，對于符合累犯條件的，必須適用總則關于累犯的條款，而不再適用刑法第356條。易言之，刑法第356條應僅適用于不符合累犯條件的再犯。
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