符合不是受賄的退交行為應具備的條件
1.主觀上不存在受賄故意。司法解釋是對刑法有關條文立法含義的解釋,應當與刑法的立法本意保持一致而不能相背離。因此,《意見》第九條第一款對收受財物及時退還行為的有關規定,也應當遵從刑法有關受賄罪的犯罪構成要件。因而《意見》第九條第一款規定的收受財物及時退還行為,主要是指客觀上雖然收受了他人財物,但行為人主觀上并無受賄故意且主動及時地退交所收財物的一類行為。此種行為因行為人主觀上沒有接受和非法占有請托人財物的故意,在犯罪客體上也沒有侵犯國家工作人員職務的廉潔性,故其行為不符合受賄罪的主觀要件和客體要件,不構成受賄罪。
2.客觀上存在合理的阻卻事由。收受財物的行為人主觀上不具有受賄故意而客觀上卻收受了請托人的財物,那么就需要客觀上存在一些合理的阻卻事由,從而使這一情況得以發生。根據司法實踐中的情況,這些阻卻事由一般包括以下幾種:一是請托人強行留置給付財物,國家工作人員雖明確拒絕但是無法當場拒收的。二是請托人將大額財物偽裝成價值十分微小的普通禮品,足以讓人誤以為是無法構成受賄的情況。三是請托人在交付財物時,國家工作人員內心拒絕,但是因為某些原因不能當場拒絕或是不便拒絕的,國家工作人員在事后能夠及時退還或是上交的,可以證明其沒有受賄的故意。四是請托人通過郵寄等方式直接將財物送達至國家工作人員,國家工作人員被動接受的情況。五是請托人在國家工作人員不知情的情況下,將財物交給國家工作人員的家屬等有特殊關系的人,國家工作人員知道后及時將財務退交的,也屬于受賄罪構成的阻卻事由。
3.存在實際的退交行為。國家工作人員在不具有受賄故意的情況下收受了請托人的財物,必須同時具有實際的退交行為,才能認為不構成受賄,如在收受財物后,客觀上并未實施退交行為,則應當認定為其在收受財物后產生了受賄的故意,應當構成受賄罪。同時,退交的時間應當是“及時”的,只有及時退交,才能充分證明收受財物的國家工作人員在主觀上不具有受賄的故意。
如何認定退交行為
1.退交方式的認定。退交行為應當是在收受財物后將收受財物實際退還給請托人或是上交有關部門,口頭表示退還或是上交的,不能認定為已經實行了退交行為,可視為在收受財物后產生了受賄故意,應按照受賄罪認定。實踐中,如果行為人選擇將財物上交,那么上交給哪個單位或者部門才能認定為是上交也是問題之一。一般而言,國家工作人員收受財物后可將財物上交給上級、同級或是本單位紀檢監察部門。在司法實踐中存在這樣一種情況,收受財物人將收受的錢款交給下屬存入單位內部賬戶管理,此種情況是否構成受賄呢?筆者認為,嚴格來講,不應當將上交于本單位賬戶或者小金庫的行為依照黨紀、政紀的規定來處理;行為人因情勢所迫難以推卻、退還等原因收受他人財物的,應當上交于本單位紀檢組、監察室或交由領導處理。如果直接將財務上交于本單位賬戶或者小金庫,不僅違反財經紀律,最為根本的是,容易使這筆款物直接脫離財經監管途徑,還可能滋生更多的腐敗行為。因此,行為人將收受財物交給單位內部帳戶,如果款項實際上歸行為人個人支配及使用,就應當作為受賄處理。如果款項確實用于單位公共性支出的,則不宜將此部分財物作為受賄處理。
2.退交部分財物如何認定。對于行為人退交部分財物的定性問題,筆者認為,行為人在收受財物時因阻卻事由而無法拒收財物,因此行為人此時對全部財物在主觀上均沒有受賄故意,而在阻卻事由消除后,行為人選擇退交部分財物的,則行為人此時已經產生了對部分財物的受賄故意,受賄的數額以未退交的部分財物數額為準。
受賄罪的處罰標準
根據刑法第383條的規定,犯受賄罪的應依以下規定承擔刑事責任:
受賄罪的量刑以受賄數額和受賄情節為標準,具體確定行為人的刑罰。
1、個人受賄數額在10萬元以上的,處10年以上有期徒刑或者無期徒刑,可以并處沒收財產;情節特別嚴重的,處死刑,并處沒收財產。
2、個人受賄數額在5萬元以上不滿l0萬元的,處5年以上有期徒刑,可以并處沒收財產;情節特別嚴重的,處無期徒刑,并處沒收財產;
3、個人受賄數額在5千元以上不滿5萬元的,處1年以上,7年以下有期徒刑;情節嚴重的,處7年以上10年以下有期徒刑;個人受賄數額在5千元以上不滿1萬元,犯罪后有悔改表現、積極退贓的,可以減輕處罰或者免矛刑事處罰,由其所在單位或者上級主管機關給予行政處分。
4、個人受賄數額不滿5千元,情節較重的,處2年以下有期徒刑或者拘役;情節較輕的,由其所在單位或者上級主管機關酌情給予行政處分。
情節較重是指犯罪手段狡猾惡劣、行為人既貪贓又枉法、受賄行為給國家造成嚴重損失、或者是累犯、共犯中的主犯、受賄后又參與、支持其他犯罪活動、訂立攻守同盟、銷毀罪證、拒不坦白退贓、在對外活動中向外商索賄受賄等。
情節較輕一般是指為他人謀取的利益沒有違反有關規定、行為沒有給國家或集體造成嚴重損失、案發后坦白交待事實經過,并退了贓款、或者有自首、立功表現等。
5、對多次受賄未經處理的,按照累計受賄數額
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