刑法第93條規(guī)定：“本法所稱國(guó)家工作人員，是指國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國(guó)家工作人員論。”根據(jù)該條的規(guī)定，是否屬于刑法意義上的國(guó)家工作人員應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備以下兩個(gè)特征：一是從事公務(wù)；二是具有一定的身份或者資格。具體包括四類情況：一是指在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員；二是指在國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員；三是指國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位，社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員；四是指其他依照法律從事公務(wù)的人員。[1]從對(duì)法條的分析，結(jié)合當(dāng)前的司法實(shí)踐，筆者認(rèn)為當(dāng)前我們對(duì)貪污犯罪主體的如何認(rèn)定是認(rèn)定貪污犯罪難題之一，對(duì)此問題主要集中在兩個(gè)方面：一是對(duì)從事公務(wù)的認(rèn)識(shí)；二是對(duì)委派的認(rèn)識(shí)。厘清這兩方面的認(rèn)識(shí)，是擺在我們面前急需解決的問題，也是司法機(jī)關(guān)正確適用法律，正確定罪量刑，最終實(shí)現(xiàn)法律效果與社會(huì)效果相統(tǒng)一的問題。下面，筆者結(jié)合司法實(shí)踐就上列問題作一粗淺剖析。

一、依法從事公務(wù)——國(guó)家工作人員的本質(zhì)特征

從前述引用條文可看出，國(guó)家工作人員的本質(zhì)特征就是依法從事公務(wù)。在成鐵法院的司法實(shí)踐中，對(duì)于何謂從事公務(wù)，尤其涉及鐵路企業(yè)中一些工作人員的行為性質(zhì)的認(rèn)定時(shí)，比如列車員、貨運(yùn)員的行為，是否屬于從事公務(wù)，莫衷一是，在法律上無明確的規(guī)定，在理論上也就存在了不同的認(rèn)識(shí)。筆者認(rèn)為，對(duì)于“公務(wù)”的概念盡管立法與司法沒有作出專門解釋（包括2003年《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》以下簡(jiǎn)稱《紀(jì)要》），但是，依據(jù)我國(guó)貪污罪的立法沿革以及有關(guān)的司法解釋，是可以把握立法意圖的。

何謂公務(wù)，在《漢語大詞典》中解釋：公務(wù)，指公事，關(guān)于公家或集體的事務(wù)。這表明，第一，所謂公務(wù)是與私務(wù)相對(duì)應(yīng)的概念。公務(wù)活動(dòng)只能存在于國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體或集體組織的內(nèi)部，個(gè)人的事務(wù)或者私有組織不存在公務(wù)。第二，公務(wù)與勞務(wù)不同。公務(wù)是有關(guān)上述單位內(nèi)部需要或者應(yīng)該依法辦理或處置的各種管理性事務(wù)，而勞務(wù)則是指物質(zhì)生產(chǎn)和勞動(dòng)服務(wù)活動(dòng)。勞務(wù)不受財(cái)產(chǎn)所有制性質(zhì)的限制。勞動(dòng)生產(chǎn)，指工人加工、制造產(chǎn)品，農(nóng)民種田，漁民捕魚等等；勞動(dòng)服務(wù)，主要指以自己的體力（有的也有一定技術(shù)）為他人提供簡(jiǎn)單勞動(dòng)服務(wù)，如理發(fā)員、售貨員、電工等等。但是，僅僅明確以上兩點(diǎn)，對(duì)于認(rèn)定貪污罪主體是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，需對(duì)國(guó)家工作人員從事公務(wù)作進(jìn)一步剖析。單就公務(wù)一詞而言，包括國(guó)家公務(wù)與集體公務(wù)。因現(xiàn)行刑法規(guī)定，貪污罪主體不包括集體經(jīng)濟(jì)組織工作人員，因而作為貪污罪主體的依法從事公務(wù)人員，就只能是從事國(guó)家公務(wù)，或者說是從事國(guó)家公共事務(wù)的人員[2].這種公務(wù)活動(dòng)不同于國(guó)有單位內(nèi)部的勞務(wù)活動(dòng)，它具有以特殊性：

一是公務(wù)活動(dòng)的管理性。公務(wù)活動(dòng)是對(duì)單位內(nèi)部依照法律、法規(guī)、規(guī)章應(yīng)當(dāng)承擔(dān)和執(zhí)行的事務(wù)，進(jìn)行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、檢查、辦理等具有管理性的活動(dòng)。國(guó)家機(jī)器通過國(guó)家工作人員的管理活動(dòng)，保證國(guó)家這一機(jī)器的正常運(yùn)轉(zhuǎn)，促進(jìn)社會(huì)的發(fā)展和進(jìn)步。沒有良好的管理活動(dòng)，社會(huì)必然出現(xiàn)混亂，一切生產(chǎn)活動(dòng)不可能有序進(jìn)行，社會(huì)發(fā)展和進(jìn)步也將成為空話。因而，公務(wù)活動(dòng)在國(guó)家社會(huì)生活中占有極其重要的地位。從公務(wù)而言，其范圍是寬泛的，涉及社會(huì)生活的方方面面。從管理的事務(wù)性質(zhì)看，它包括對(duì)國(guó)家政治、軍事、經(jīng)濟(jì)、思想、文化、體育、民族等事務(wù)的管理；從管理的地域來看，有全國(guó)性的，有地區(qū)性的，還有部門內(nèi)部的；從管理的對(duì)象而論，包括對(duì)人、對(duì)財(cái)、對(duì)物、對(duì)事的管理。從以上來看，公務(wù)不僅有別于勞務(wù)，而且國(guó)家公務(wù)與集體經(jīng)濟(jì)組織的公務(wù)也是有顯著區(qū)別。