商業賄賂(commercialbribery)雖然不是中國經濟的“特色”,①但“透明國際“(TransparencyInternational)近年公布的統計資料表明,中國已成為商業賄賂的重災區,其中,尤以醫療、電信、金融和建筑行業領域中的商業賄賂現象最為猖撅。②商業賄賂在中國的迅速蔓延和泛濫成災,固然是多種因素綜合作用的結果,但法律規則的相對滯后卻無疑起到了“推波助瀾”的作用。因之,在2006年年初中國拉開反商業賄賂戰役帷幕后不久,經長久醞釀并數易其稿的《中華人民共和國刑法修正案(六)》(以下簡稱《刑法修正案(六)》)即應聲出臺,內中針對商業賄賂犯罪刑法條文所作的修訂,不僅表明了中國政府堅決治理商業賄賂的決心和意志,更為重要的是,為商業賄賂的有效懲治和防范提供了有力的制度供給和支持。但是,由商業賄賂的復雜性、多樣性和立法的抽象性以及人的智識的有限性所決定,刑事立法沒有也不可能對商業賄賂犯罪司法適用中的所有問題均一一予以明確詳盡的規定。為此,本文擬以《刑法修正案(六)》)關于商業受賄罪的規定為依據,③對商業受賄罪的危害實質及其司法適用中所存在的主要爭議問題進行闡釋剖析,以期探求商業受賄罪的立法精神,實現刑事立法在司法實踐中的準確適用。一、危害實質:基于經驗與實證的分析無論是市場經濟國家還是新興市場國家抑或轉軌經濟國家,無論是政府官員還是普通民眾,為何一提及商業受賄,喊打之聲均不絕于耳?商業受賄罪的危害實質究竟何在?這與其說是一個純價值觀的、空泛抽象的象牙塔中的問題,毋寧說是關涉商業賄賂罪本質特征的理解和把握,進而影響乃至于決定行為性質認定的核心所在。對此,我國學界和實務部門少有異議的共識是,商業賄賂具有極大的社會危害性,具體而言,主要表現在以下幾個方面:一是商業賄賂從根本上背離了平等、公平、誠信的市場競爭原則,破壞了正常的交易秩序;二是商業賄賂破壞了市場資源的合理配置,為假冒偽劣產品大開方便之門;三是商業賄賂特別是醫院醫療器械和藥品采購中的賄賂行為對社會保障體系構成嚴重沖擊;四是商業賄賂已成為滋生經濟犯罪、加劇腐敗的溫床。④但無論是背離市場競爭法則,破壞市場資源的合理配置,還是破壞社會保障制度,加劇腐敗和經濟犯罪的滋生,都不過是對商業受賄社會危害結果的外在表現形式的描述和反映,因而上述觀點對于商業受賄罪危害形式的歸納雖然具有一定的合理性,但卻并未觸及到商業受賄罪的危害實質。在筆者看來,商業受賄之所以成為各國法律嚴密規制和重拳防治的對象,關鍵在于其從根本上動搖了市場經濟生存和發展的基石——商業信用。世界經濟發展的歷史表明,信用是市場經濟有效運行的根本前提。良好的信用不僅是建立和規范市場的重要保證,而且是有效化解市場風險、防范經濟危機的重要條件。然而,由于我國市場經濟建立的時間較短,信用基礎十分薄弱,加之信用制度不健全,當發達國家隨著金融全球化的推進而紛紛進入“信用經濟時代”時,信用嚴重缺失的狀況在我國卻發展到了觸目驚心的程度。2002年10月,商務部、中國外經貿企業協會調查結果顯示:中國企業每年因信用問題造成的直接或間接損失達5,855億元,相當于中國年財政收入的37%。具體而言,每年因逃避債務造成的直接損失約為1,800億元,因合同欺詐造成的直接損失約為55億元,至于產品質量低劣和制假售假造成的各種損失則至少有2,000億元,由于三角債和現款交易增加的財務費用約為2,000億元,由于不合理的稅外收費和不必要的審批造成的各種費用約3,000億元。⑤信用缺失的嚴峻態勢對經濟的可持續發展產生了嚴重的負面影響,其中,尤以對金融業的負面影響,以及由此導致的金融信用風險的激增最為令人擔憂。從1994年至今,中國證券市場為經濟發展所作的貢獻可說是有目共睹的。⑥然而,與證券市場的高速發展極不相稱的是,中國證券市場上的違規行為也屢屢發生:無法承兌企業債券的大量發行;炒殼游戲在上市公司和券商中的熱衷和盛行;新股迅速“變臉”的頻繁發生……。⑦近年來,中國股市更是屢屢爆出驚人黑幕與惡性事件,從王小石尋租案、德隆系事件、閩發證券事件到基金黑幕、藍田事件以及銀廣廈事件,等等。
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