一、玩家承擔初步的證明責任

1.玩家應證明本人與服務商建立了服務合同關系

玩家在注冊游戲賬號時，會簽署一份格式化的注冊協(xié)議，來約定雙方的服務與被服務的權利義務。隨后，玩家才可進行游戲ID的注冊，從而擁有自己在虛擬網(wǎng)絡中的用戶名和密碼，并填寫若干證明自己真實身份的資料，如：電子郵箱地址及自設問題提示等。這些信息尤其是密碼僅僅掌握在玩家手中。因此將這一事實的證明義務分配給玩家，由其證明自己確與服務商建立了服務合同關系，是該游戲的消費者。

2.玩家應證明損害結果

網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)侵權案件中，玩家應證明網(wǎng)絡游戲中的武器裝備、等級、錢幣曾真實存在過，失竊的歷史數(shù)據(jù)是真實的。對于這一項信息真實性的舉證，玩家的取證過程是存在困難的。這是由于玩家的所有游戲數(shù)據(jù)資料均儲存于服務商的特定服務器上，糾紛發(fā)生后，大多數(shù)服務商往往拒絕重現(xiàn)游戲數(shù)據(jù)。因此這一項舉證責任原則上雖由玩家承擔，而事實上對于該類訴訟，根據(jù)最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(以下簡稱《若干規(guī)定》)第75條：“有證據(jù)證明一方當事人持有證據(jù)無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據(jù)的內容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。”由于網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的特殊性，在損害結果的證明上，服務商具有協(xié)助證明的義務，若其拒絕提供所掌握的電磁數(shù)據(jù)，即可推定原告主張的損失存在。

從技術上來看，游戲運營商有能力協(xié)助玩家保存歷史數(shù)據(jù)，防止數(shù)據(jù)丟失;而從法律上來看，游戲運營商由于收取玩家的費用，也有義務保存歷史數(shù)據(jù)，防止數(shù)據(jù)丟失并重現(xiàn)游戲數(shù)據(jù)。所以，筆者建議今后應該通過制定一定的游戲規(guī)則對網(wǎng)絡游戲進行規(guī)范，并明確網(wǎng)絡游戲運營商應負擔的法律義務。

二、服務商承擔主要舉證責任

根據(jù)《民事訴訟法》對舉證的一般規(guī)定，原告有責任就自己的訴訟請求提供證據(jù)加以證明，這就是通常所說的“誰主張，誰舉證”的原則。而在該類案件中，由玩家舉證幾乎是“不可能完成的任務”，因為所有的數(shù)據(jù)資料都在運營商的服務器上，除非運營商同意，玩家不可能搜集到這些證據(jù)。筆者認為，玩家作為原告提供的應只是初步證據(jù)。

因為，最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第5條規(guī)定：“對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負有履行義務的當事人承擔舉證責任”，玩家訴運營商稱網(wǎng)絡財產(chǎn)失蹤，也就是認為其沒有履行保管義務，那么，就應由負有保管義務的被告來承擔舉證責任，證明其己履行了義務。

1.服務商承擔較重證明責任的原因

(1)服務商承擔較重證明責任的法律依據(jù)

該類案件啟動舉證責任倒置的證明責任分配方式是基于對《若干規(guī)定》第7條的理解，該條規(guī)定：“在法律沒有具體規(guī)定，依本法規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責任承擔時，人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實信用原則，綜合當事人舉證能力等因素確定舉證責任的承擔。”由此可以看出，法律允許對特殊性質的案件采取不同的證明責任分配方式，而對于該類虛擬財產(chǎn)糾紛案件來說，由于其特殊性的存在，也是可以遵照公平、誠實信用原則及當事人的舉證能力等綜合因素對傳統(tǒng)的舉證方式加以突破，確立起新的證明責任分配方式。因此，構建該類案件服務商承擔較重證明責任于法有據(jù)。

(2)服務商承擔較重證明責任的合理性

第一，體現(xiàn)了公平原則

在目前網(wǎng)絡游戲虛擬財產(chǎn)案件中，玩家在取證過程中處于極為被動的局面。由于缺乏網(wǎng)絡知識和相關的技術支持，玩家無法提供虛擬網(wǎng)絡游戲數(shù)據(jù)，也無法取證證明服務商在管理上存在過錯。同時，服務商往往拒絕協(xié)助玩家追查虛擬財產(chǎn)丟失的原因及下落。這使得玩家在虛擬消費環(huán)境中處于弱勢的一方。因此，應當基于立法保護弱者，維護公平的原則，減輕玩家一方在證明責任上的負擔，將侵犯網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)所有權的案件也列入特殊侵權案件的一種加以處理，在證明責任的分擔上采取部分舉證責任倒置，由服務商承擔較重的證明責任，承擔較大的敗訴風險。

在網(wǎng)絡游戲中，玩家是消費者，相對服務商來說，玩家是弱勢的。服務商在網(wǎng)絡游戲合同中，不但具備了經(jīng)濟、技術上的優(yōu)勢，而且在游戲的維護經(jīng)營中也起著操控全局的作用。在實際生活中，玩家一旦發(fā)生網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)喪失的情況，因為技術上與經(jīng)驗上的弱勢，玩家根本無從判斷自己的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的滅失是因為服務商外的第三人侵權還是因為服務商的過失操作所造成的，玩家無法判斷對自己利益的侵害是由于服務商的違約還是第三人的侵權而導致的。這時，玩家往往將訴求本能的投向服務商。此時，根據(jù)公平原則，服務商基于技術、人力、財力、游戲運營控制上的優(yōu)勢，應當對其自身不存在游戲維護、管理上的過錯而承擔舉證責任，若舉證不能，應當推定服務商存在過錯，要承擔敗訴的后果。相反，若服務商可以證明自己不存在任何過錯或證明用戶存在故意或重大過失，則相應的應該免責。

第二，有利于方便的原則

虛擬財產(chǎn)是無形的，玩家無法在現(xiàn)實中予以掌控。同時，虛擬財產(chǎn)具有極強的空間依賴性，其使用價值僅體現(xiàn)在特定的虛擬空間中，一旦脫離互聯(lián)網(wǎng)這一平臺，即無法發(fā)揮其用途。因此一旦該類財產(chǎn)發(fā)生丟失等情況，所有相關的電磁記錄都由服務商的特定服務器記錄，只有他們最了解虛擬財產(chǎn)的移轉情況。因此，服務商有能力證明存在第三人侵權的情況，也有能力憑借技術、人力、財力的優(yōu)勢，證明其行為與損害后果之間沒有因果關系。

第三，有利于完善網(wǎng)絡管理秩序

由服務商承擔較重的證明責任和較大的敗訴風險，還會有利于督促游戲服務商改進游戲本身的安全保障系統(tǒng)及完善網(wǎng)絡游戲的消費環(huán)境。同時，由于我國的網(wǎng)絡管理秩序還有待完善，網(wǎng)絡侵權中類似的虛擬財產(chǎn)丟失案件屢見不鮮，通過對該類案件實行舉證責任倒置，可以加強網(wǎng)絡游戲開發(fā)商、運營商、服務商的風險意識，加強他們對網(wǎng)絡電磁數(shù)據(jù)的加密及安全保障義務。

2.實行因果關系證明責任倒置

構成侵權責任必要條件之一的因果關系，是指加害行為與危害事實之間有前因后果的客觀必然聯(lián)系。在一般民事?lián)p害賠償案件中，是需要受害人證明該因果關系的。在網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)糾紛案件中，可由服務商就其管理行為與損害后果間無因果關系承擔證明責任，只要其能對此加以證明，即可免除其損害賠償責任。反之，則推定服務商的管理行為與玩家網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的損害后果具有因果關系。

因果關系證明責任的倒置完全有理由被引入解決網(wǎng)絡游戲虛擬財產(chǎn)的糾紛案件中。由于虛擬財產(chǎn)自身存在的特殊性，網(wǎng)絡游戲的技術性、程序性等使得玩家證明因果關系的存在有相當大的困難。其往往對網(wǎng)絡知識知之甚少，對服務商的管理行為及運營狀況更是無從知曉。因此，將因果關系的證明責任交給玩家承擔，實質上將構成對玩家的不公平對待。反之，將因果關系的證明責任倒置給服務商，由其就自身管理行為與損害結果的發(fā)生之間無因果關系進行舉證，相對來說具有更強的可操作性。而且，虛擬財產(chǎn)的可恢復性使得服務商一方即使承擔相應責任，經(jīng)濟損失也是相當小的，這就為因果關系證明責任的倒置提供了可行性。

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