一、中標(biāo)服務(wù)費誰來承擔(dān)

據(jù)了解，自上世紀(jì)八十年代以來，我國有關(guān)部門先后頒發(fā)過多部用以規(guī)范招標(biāo)代理服務(wù)收費的文件，其中，《關(guān)于印發(fā)〈招標(biāo)代理服務(wù)收費管理暫行辦法〉的通知》(計價格〔2002〕1980號，以下簡稱1980號文)、857號文等基本構(gòu)成了我國招標(biāo)代理服務(wù)收費制度體系。1980號文明確招標(biāo)代理服務(wù)收費實行政府指導(dǎo)價制度，并規(guī)定了收費標(biāo)準(zhǔn)、計費方式等內(nèi)容，其附件《招標(biāo)代理服務(wù)收費管理暫行辦法》第十條規(guī)定，招標(biāo)代理服務(wù)實行“誰委托誰付費”;而其后頒布的857號文，則將該條內(nèi)容修改為“招標(biāo)代理服務(wù)費用應(yīng)由招標(biāo)人支付，招標(biāo)人、招標(biāo)代理機構(gòu)與投標(biāo)人另有約定的，從其約定”。這一修改，被部分業(yè)界專家質(zhì)疑是“制度規(guī)范遷就了不合理的‘行規(guī)’”。此后，不少招標(biāo)人利用其強勢地位，在與招標(biāo)代理機構(gòu)簽訂代理協(xié)議時，“約定”招標(biāo)代理服務(wù)費由中標(biāo)人支付。

二、中標(biāo)服務(wù)費是否可以收取

在相關(guān)法律法規(guī)中并無中標(biāo)服務(wù)費這一概念。如果單從字面來理解，這一費用是基于中標(biāo)服務(wù)而產(chǎn)生的費用，接受這一服務(wù)的只能是中標(biāo)人。如果中標(biāo)人需要中標(biāo)服務(wù)，招標(biāo)人或者采購人能否給中標(biāo)人指定提供中標(biāo)服務(wù)的招標(biāo)代理公司呢?答案應(yīng)該是否定的。因為這樣的結(jié)果就屬于強買強賣了。《反不正當(dāng)競爭法》第十二條規(guī)定：“經(jīng)營者銷售商品，不得違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件。”如果中標(biāo)服務(wù)費是由于招標(biāo)代理公司向中標(biāo)人提供中標(biāo)服務(wù)，而在招標(biāo)文件中規(guī)定由中標(biāo)人向招標(biāo)代理公司支付的，這樣的招標(biāo)文件應(yīng)該是違法的。

實踐中，幾乎沒有人把中標(biāo)服務(wù)費理解為由于招標(biāo)代理公司向中標(biāo)人提供中標(biāo)服務(wù)而收取的費用。業(yè)界普遍認(rèn)為，中標(biāo)服務(wù)費是對招標(biāo)代理服務(wù)費的一種“俗稱”，將其理解為招標(biāo)代理公司向招標(biāo)人提供服務(wù)而收取的費用。《招標(biāo)代理服務(wù)收費管理暫行辦法》(計價格[2002]1980號，以下簡稱1980號文)第三條規(guī)定：“本辦法所稱招標(biāo)代理服務(wù)收費，是指招標(biāo)代理機構(gòu)接受招標(biāo)人委托，從事編制招標(biāo)文件(包括編制資格預(yù)審文件和標(biāo)底)，審查投標(biāo)人資格，組織投標(biāo)人踏勘現(xiàn)場并答疑，組織開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)，以及提供招標(biāo)前期咨詢、協(xié)調(diào)合同的簽訂等業(yè)務(wù)所收取的費用。”據(jù)此，招標(biāo)代理公司接受招標(biāo)人委托，為招標(biāo)人提供服務(wù)，理應(yīng)由招標(biāo)人向招標(biāo)代理公司支付招標(biāo)代理費。1980號文也確實是這樣規(guī)定的，其第十條明確，招標(biāo)代理服務(wù)實行“誰委托誰付費”。但該文發(fā)出不到一年，2003年9月15日，《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于招標(biāo)代理服務(wù)收費有關(guān)問題的通知》(發(fā)改辦價格[2003]857號)發(fā)布，將1980號文第十條中的“招標(biāo)代理服務(wù)實行‘誰委托誰付費’”修改為“招標(biāo)代理服務(wù)費用應(yīng)由招標(biāo)人支付，招標(biāo)人、招標(biāo)代理機構(gòu)與投標(biāo)人另有約定的，從其約定”。

從《合同法》有關(guān)內(nèi)容來看，招標(biāo)人向招標(biāo)代理公司支付招標(biāo)代理服務(wù)費，屬于招標(biāo)人的債務(wù)。《合同法》第八十四條規(guī)定：“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。”招標(biāo)人將支付招標(biāo)代理服務(wù)費的合同義務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人(中標(biāo)人)，而債權(quán)人(招標(biāo)代理公司)也同意這一做法，因此，這樣的轉(zhuǎn)讓是成立的。將中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)支付招標(biāo)代理服務(wù)費的要求寫入招標(biāo)文件，投標(biāo)人參加投標(biāo)，也可以理解為接受了這一要求。這樣就構(gòu)成了“招標(biāo)人、招標(biāo)代理機構(gòu)與投標(biāo)人另有約定的，從其約定”。

因此，將中標(biāo)服務(wù)費理解為招標(biāo)代理服務(wù)費，并在招標(biāo)文件中規(guī)定由中標(biāo)人向招標(biāo)代理公司支付的做法是合法的。在當(dāng)前簡政放權(quán)的大形勢下，招標(biāo)代理服務(wù)費也由1980號文規(guī)定的政府指導(dǎo)價改為市場價，這意味著將來行政機關(guān)(包括價格行政管理部門)不會再對招標(biāo)代理服務(wù)費進行干預(yù)，當(dāng)然也不會干預(yù)相關(guān)主體自行約定如何支付。也就是說，今后以收取中標(biāo)服務(wù)費的方式收取招標(biāo)代理服務(wù)費，也不會是非法的。

隨著招標(biāo)代理市場化程度的提高，一般情況下不應(yīng)再出現(xiàn)由中標(biāo)人支付中標(biāo)服務(wù)費的情況。但是，特殊情況下，可存在當(dāng)前意義上的中標(biāo)服務(wù)費，但其名稱應(yīng)明確為招標(biāo)代理服務(wù)費。以上就是本文的全部內(nèi)容了，如果您還有問題，歡迎到律霸網(wǎng)進行在線法律咨詢。