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中國企業(yè)海外并購也就是中國企業(yè)因?yàn)樽陨淼男枰タ鐕娌⑹召弴獾钠髽I(yè)的一種運(yùn)營模式，當(dāng)然，要實(shí)現(xiàn)海外并購是需要承擔(dān)一定的法律風(fēng)險(xiǎn)的，也需要采取一定的措施來規(guī)避這些風(fēng)險(xiǎn)。那么中國企業(yè)海外并購法律風(fēng)險(xiǎn)有哪些?有什么應(yīng)對(duì)措施?下面，就讓律霸來詳細(xì)的介紹一下吧!

一、中國企業(yè)海外并購法律風(fēng)險(xiǎn)有哪些?

1、交易鎖定/確定性的風(fēng)險(xiǎn)

風(fēng)險(xiǎn)分析：除了某些比較特殊的情況(比如賣方因?yàn)槟撤N原因，例如破產(chǎn)，必須在短時(shí)間內(nèi)出售相關(guān)資產(chǎn))，賣方一般在國際并購交易中占據(jù)相對(duì)主導(dǎo)的地位。對(duì)中國投資人而言，一個(gè)常見的風(fēng)險(xiǎn)是在投入不小的人力、時(shí)間和費(fèi)用以后，賣方?jīng)Q定同其他投資人簽訂協(xié)議，從而造成中國投資人最終失去投資機(jī)會(huì)，并且產(chǎn)生了前期投入的浪費(fèi)和消耗。

2、交易架構(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)

風(fēng)險(xiǎn)分析：在海外并購交易，如果架構(gòu)設(shè)計(jì)不當(dāng)，一個(gè)重要的風(fēng)險(xiǎn)是可能對(duì)投資人會(huì)產(chǎn)生不利的稅務(wù)影響，比如投資人的股息分紅可能會(huì)被征收更高的稅負(fù)。

此外，不當(dāng)?shù)慕灰准軜?gòu)也可能會(huì)妨礙投資人實(shí)現(xiàn)其投資目的。一個(gè)比較常見的情形是中國投資人在收購歐洲的家族企業(yè)后，可能仍然希望借助賣方(可能既是股東又是管理層)繼續(xù)管理被收購的業(yè)務(wù)。如果中國投資人全部買斷賣方的股份，那么賣方在其股份完全退出的情況下，可能沒有較強(qiáng)的動(dòng)力繼續(xù)作為管理層投入精力對(duì)所出售的目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行管理。

3、政府審批的風(fēng)險(xiǎn)

風(fēng)險(xiǎn)分析：很多國家對(duì)于外國投資人收購本地企業(yè)，會(huì)要求外國投資人獲得相關(guān)的外資投資審批，比如美國的外資投資委員會(huì)(CFIUS)審批。 同時(shí)，如果投資人收購受到特殊監(jiān)管的企業(yè)(比如銀行業(yè))，那么交易也需要獲得相關(guān)行業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)。此外，如果交易雙方的營業(yè)額超過了相關(guān)國家規(guī)定的反壟斷審查的門檻，那么交易也需要取得相關(guān)國家的反壟斷審查批準(zhǔn)。

政府審批的風(fēng)險(xiǎn)對(duì)于交易的主要影響在于：增加了交易的不確定性，同時(shí)也會(huì)延長交易的時(shí)間表。在某些情況下，賣方甚至可能會(huì)因?yàn)檫@些顧慮在簽署交易文件前就終止和具有較大交易不確定性的投資人的談判，轉(zhuǎn)而同其它投資人進(jìn)行交易。

4、融資的風(fēng)險(xiǎn)

風(fēng)險(xiǎn)分析：中國投資人在海外并購時(shí)，遇到的常見問題之一是并購需要的融資不能及時(shí)到位。對(duì)于復(fù)雜的境外并購項(xiàng)目，賣方通常會(huì)要求買方在交易的初期或中期(例如簽約時(shí))提供確定的融資證明，以確保在交易完成時(shí)買方有資金能力進(jìn)行付款。

中國投資人在進(jìn)行海外并購時(shí)，在融資方面遇到的困難通常在于：融資渠道比較有限、融資成本高、融資銀行的內(nèi)部審核流程過長，從而造成融資的進(jìn)程無法同項(xiàng)目整體進(jìn)程匹配。

5、工會(huì)的風(fēng)險(xiǎn)

風(fēng)險(xiǎn)分析：中國企業(yè)進(jìn)行海外并購，尤其在歐洲某些國家，工會(huì)對(duì)于交易的影響是必須面對(duì)的問題。工會(huì)對(duì)于交易可能產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)主要分為三種： 第一種是交易本身必須通過工會(huì)咨詢程序，這將既延長了交易時(shí)間也增加了交易成本。第二種是工會(huì)和目標(biāo)公司本身已經(jīng)簽訂有條件苛刻的集體勞動(dòng)合同，這將嚴(yán)重影響中國投資人在交易交割后有效運(yùn)營業(yè)務(wù)，并增加中國投資人的勞工成本。最后，工會(huì)本身可能對(duì)于當(dāng)?shù)氐恼紊鷳B(tài)有深刻的影響力，可能會(huì)間接影響交易本身以及交易后的業(yè)務(wù)運(yùn)營(例如在交易完成后，投資人希望進(jìn)行裁員或進(jìn)行工廠搬遷時(shí))。

6、管理層留任的風(fēng)險(xiǎn)

風(fēng)險(xiǎn)分析：海外并購交易交割后，很多情況下，由于中國投資人無法在短時(shí)間內(nèi)派出自己的管理團(tuán)隊(duì)對(duì)目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行當(dāng)?shù)毓芾恚袊顿Y人會(huì)選擇或希望目標(biāo)企業(yè)的原有管理層繼續(xù)管理目標(biāo)公司的日常運(yùn)營。除此原因外，從維護(hù)目標(biāo)企業(yè)的客戶關(guān)系或員工穩(wěn)定性的角度而言，在交易交割后一段時(shí)間內(nèi)保留一個(gè)穩(wěn)定的管理層也很重要。

但是，中國投資人遇到的比較常見的兩個(gè)問題是：有些管理人員不愿意繼續(xù)留在目標(biāo)公司，或者是因?yàn)樗麄兏鶕?jù)其雇傭合同在交易交割后已經(jīng)獲得較大的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，或者是由于文化上的隔膜對(duì)于中國投資人不信任;另一個(gè)問題是留任的管理人員不配合中國投資人進(jìn)行管理，或者是因?yàn)樗麄儧]有動(dòng)力繼續(xù)提高目標(biāo)公司的業(yè)績，或者是因?yàn)樗麄儾徽J(rèn)同中國投資人的經(jīng)營理念(特別是在中國投資人希望對(duì)目標(biāo)企業(yè)實(shí)施改革措施的情況下)。

7、目標(biāo)企業(yè)的歷史遺留責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)

風(fēng)險(xiǎn)分析：海外的目標(biāo)企業(yè)(尤其是成立時(shí)間較長的企業(yè))可能在其運(yùn)營過程中已經(jīng)存在許多歷史遺留責(zé)任、負(fù)債或風(fēng)險(xiǎn)，例如重大的未決訴訟或環(huán)保責(zé)任。如果中國投資人的盡職調(diào)查工作不充分，就無法全面發(fā)現(xiàn)該等風(fēng)險(xiǎn)。此外，如果交易文件中對(duì)中國投資人的保護(hù)機(jī)制又比較欠缺，那么在交易完成后，這些目標(biāo)企業(yè)的歷史遺留責(zé)任可能將由新的投資人(作為新股東)承擔(dān)，而且新的投資人可能并不能完全向賣方獲得索賠。

二、中國企業(yè)海外并購法律風(fēng)險(xiǎn)有什么應(yīng)對(duì)措施?

1、交易鎖定/確定性的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)措施：

(1)中國投資人需要從項(xiàng)目的最開始持續(xù)判斷賣方的出售意向以及變化。一個(gè)比較簡單的依據(jù)是對(duì)方采取的交易方式：究竟賣方采用的是“一對(duì)一”的談判，還是競標(biāo)形式。相對(duì)于競標(biāo)形式，一對(duì)一的方式中賣方被買方鎖定的確定性更大。賣方對(duì)于溝通流程的節(jié)奏把握也是判斷賣方意向的重要來源，比如賣方是否同意排他性地同中國投資人開始談判。此外，中國投資人應(yīng)當(dāng)考慮從各類正式或非正式渠道獲得相關(guān)信息，協(xié)助對(duì)賣方的出售意向進(jìn)行判斷。

(2)從溝通策略上而言， 中國投資人可以考慮在項(xiàng)目的較早階段就開始同賣方商討關(guān)鍵商業(yè)點(diǎn)，以盡快確定雙方是否有可能達(dá)成交易，從而降低前期投入的浪費(fèi)。如果中國投資人確定了希望進(jìn)行交易的意圖，那么應(yīng)當(dāng)盡量在項(xiàng)目前期就向賣方表明完成交易的意愿，并且有說服力地證明中國投資人確實(shí)有能力和經(jīng)驗(yàn)同賣方在短時(shí)間內(nèi)完成交易，從而引導(dǎo)賣方終止和其他投資人的溝通，逐步增加交易的確定程度。

(3)無論是一對(duì)一方式的談判還是競標(biāo)形式，中國投資人都應(yīng)當(dāng)考慮在合適的時(shí)點(diǎn)(尤其是判斷出中國投資人相對(duì)于其他潛在投資人而言，已經(jīng)處于非常明顯的領(lǐng)先優(yōu)勢的情況下)，要求同賣方簽署具有法律約束力的排他性協(xié)議，將交易鎖定在一定的排他期內(nèi)。

2、交易架構(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)措施：

(1)中國投資人應(yīng)當(dāng)在交易開始時(shí)即形成明確的投資目的，考慮目標(biāo)業(yè)務(wù)的持續(xù)運(yùn)營對(duì)于賣方的依賴程度，從而確定其是否希望對(duì)目標(biāo)業(yè)務(wù)進(jìn)行100%的收購或部分收購。

(2)在進(jìn)行交易架構(gòu)設(shè)計(jì)時(shí)，中國投資人需要引入外部顧問(包括稅務(wù)顧問)進(jìn)行分析和討論，詳細(xì)分析不同交易架構(gòu)在稅務(wù)方面的影響。

3、政府審批的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)措施：

(1)投資人需要在交易早期即咨詢相關(guān)顧問，對(duì)于涉及的政府審批、獲得批準(zhǔn)的可能性以及時(shí)間表有一個(gè)初步判斷。根據(jù)交易進(jìn)程，投資人可能需要采取多種應(yīng)對(duì)措施，比如提前和相關(guān)政府機(jī)構(gòu)溝通以及開始準(zhǔn)備審批材料，以使得審批程序更加順暢。

(2)如果交易確實(shí)存在較大的審批風(fēng)險(xiǎn)，在特殊情況下，中國投資人可以需要考慮更為靈活的收購方式，比如改變交易結(jié)構(gòu)———例如，只收購目標(biāo)業(yè)務(wù)的部分核心資產(chǎn)而非全部資產(chǎn)，以降低審批難度或縮短審批時(shí)間。

4、融資的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)措施：

(1)投資方需要考慮的首要問題是，其對(duì)于融資的需求是出于什么原因：是自身在沒有融資的情況下確實(shí)無法完成交易，還是通過融資提高其資金的使用效率。如果是出于第一種原因，投資方需要在交易前期盡早開展融資的相關(guān)工作并同時(shí)考慮多種融資渠道。如果是出于第二種原因，投資方可以在簽約甚至交割以后才開展融資工作，但在簽約時(shí)可以憑借自身的財(cái)務(wù)實(shí)力或母公司保證等形式消除賣方的顧慮。

(2)如果賣方對(duì)于中國投資人的融資能力有很大顧慮，并且交易中存在其他潛在買方的激烈競爭，中國投資人可以考慮在交易文件中就因?yàn)橘I方融資沒有到位而造成交易被終止情況，向賣方支付一定的合理賠償(即“分手費(fèi)”)，從而打消賣方對(duì)于中國投資人融資能力的顧慮。

5、工會(huì)的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)措施：

(1)中國投資人應(yīng)當(dāng)和目標(biāo)公司/賣方一起，盡早同工會(huì)進(jìn)行溝通，并保持順暢的溝通渠道，消除目標(biāo)公司的工會(huì)對(duì)中國投資人作為未來股東的顧慮，以順利地通過工會(huì)程序或者同工會(huì)修訂更加合理的集體勞動(dòng)合同。

(2)如果交易態(tài)勢允許，中國投資人可以考慮在交易文件中讓賣方承擔(dān)部分與工會(huì)程序相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)。

(3)如果交易涉及非常敏感的勞工問題，中國投資人需要考慮合適的公關(guān)策略，傳遞積極正面的公關(guān)信息，并在必要時(shí)考慮聘請(qǐng)專門的公關(guān)顧問進(jìn)行協(xié)助。

6、管理層留任的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)措施：

(1)中國投資人應(yīng)當(dāng)全面了解管理層的薪酬情況，仔細(xì)審閱管理層的雇傭合同以確認(rèn)在發(fā)生股東變更的情況下管理層是否有機(jī)會(huì)獲得較大的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。在此基礎(chǔ)上，中國投資人可以通過修訂雇傭合同并設(shè)計(jì)合理的管理層激勵(lì)方案，使得管理層的利益和投資方的利益一致。

(2)中國投資人應(yīng)當(dāng)在項(xiàng)目早期即積極尋找和目標(biāo)公司管理層溝通的機(jī)會(huì)，使管理層認(rèn)同中國投資人的經(jīng)營理念，并了解管理層的意向。

(3)對(duì)于具有大規(guī)模海外擴(kuò)張計(jì)劃的中國投資人，建議應(yīng)當(dāng)逐步建立海外管理人才庫，形成自己可用的具有國際管理經(jīng)驗(yàn)的團(tuán)隊(duì)儲(chǔ)備。

7、目標(biāo)企業(yè)的歷史遺留責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)措施：

(1)中國投資人應(yīng)當(dāng)對(duì)目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行充分、全面的盡職調(diào)查，以發(fā)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)并進(jìn)行到位的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估。

(2)中國投資人應(yīng)當(dāng)(通過其聘請(qǐng)的外部顧問)，了解目標(biāo)企業(yè)所在國的交易慣例，并合理運(yùn)用交易慣例在交易文件中針對(duì)目標(biāo)企業(yè)的歷史遺留問題尋求充分的合同保護(hù)(例如賣方的陳述和保證，以及賣方對(duì)買方的特殊賠償機(jī)制)。

(3)在某些情況下(例如目標(biāo)企業(yè)的歷史責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)非常大)，中國投資人可以考慮是否通過變換收購方式(例如從股權(quán)收購變?yōu)橘Y產(chǎn)收購)，或者通過某些特殊程序(比如通過破產(chǎn)收購程序)以減少甚至消除目標(biāo)企業(yè)的歷史遺留責(zé)任轉(zhuǎn)移給作為新股東的中國投資人的風(fēng)險(xiǎn)。

從上述介紹中我們可以看出，中國企業(yè)海外并購法律風(fēng)險(xiǎn)還是比較多的，這也是中國企業(yè)實(shí)現(xiàn)海外并購必須要承擔(dān)的責(zé)任和面對(duì)的“代價(jià)”，也在時(shí)刻警告我們的企業(yè)在實(shí)施海外并購措施之前，需要考慮到的問題。當(dāng)然，不同的法律風(fēng)險(xiǎn)就要采用不同的應(yīng)對(duì)措施來解決，上述我們也詳細(xì)的介紹了一下具體的應(yīng)對(duì)方法。更多相關(guān)知識(shí)您可以咨詢律霸懷化律師！

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