刑事附帶民事申請再審申請書怎么寫
再審申請書
再審申請人(一審附帶民事訴訟原告、二審上訴人):劉XXXXXX,女,1965年XX月XX日出生,漢族,農(nóng)民,住址武漢市XXXXXXXXXX。系受害人趙XX之母。
再審申請人(一審附帶民事訴訟原告、二審上訴人):王XXXX,男,1962年8月21日出生,漢族,農(nóng)民,住址湖北省XXXXXXXXXXXXXXXX。系受害人趙XX之父。
再審被申請人(一審被告、二審被上訴人):張XX,男,1973年XX月XX日出生,漢族,個體司機,住址武漢市XXXXXXXXXXXXXXXXXX。系肇事車司機。
再審被申請人(一審被告、二審被上訴人):陳XXXXXX,女,19XXXX年XX月XXXX日出生,漢族,個體經(jīng)營戶,住址武漢市XXXXXX。系肇事車實際車主。
再審被申請人(一審被告、二審被上訴人):武漢市XXXXXXXXXXXX客運有限公司
住所地:武漢市XXXXXXXXXXXX
法定代表人:楊XXXX,該公司董事長。
再審理由:
申請人因與被申請人張XX交通肇事附暨人身損害賠償糾紛一案,不服武漢市中級人民法院于2009年XX月XX日作出的(2009)武刑終字第XXXXXX號刑事附帶民事裁定書、武漢市XXXXXX區(qū)人民法院(2009)新刑初字第XXXXXX號刑事附帶民事判決書,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第二項、第六項之規(guī)定,原判決、裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明;原判決、裁定適用法律確有錯誤等應(yīng)當(dāng)再審的事由,特提出如下再審申請。
再審請求
一、撤銷武漢市中級人民法院刑事附帶民事裁定書(2009)武刑終字第XXXXXXXX號、武漢市XXXX區(qū)人民法院刑事附帶民事判決書(2009)新刑初字第XXXXXX號第二項,改判如一審訴訟請求(再審被申請人連帶賠償¥XXXXXXXX元);
二、判令再審被申請人承擔(dān)本案全部的訴訟費用。事實與理由
2007年XX月XX日XX時XX分許,再審被申請人張XX駕駛鄂AXXXXXX金龍牌客車,由武漢市XXXXXXXXXX街前往武漢城區(qū),行駛至XX街XXXXXX段時,因路面凹凸不平,被申請人張XX為避讓路面一坑洼,向左打方向盤在路左行駛是,所駕駛客車與對向趙XX駕駛的鄂AXXXXXX兩輪摩托車發(fā)生刮擦相撞,由于被申請人張XX沒有及時采取救治措施,亦沒有及時報警,導(dǎo)致被害人趙XX由于救治不及時而死亡。經(jīng)武漢市XXXXXX區(qū)人民法院(2009)新刑初第XXXXXX號刑事附帶民事判決書、武漢市中級人民法院刑事附帶民事裁定書(2009)武刑終字第XXXXXX號,均沒有依法支持申請人的訴訟請求。
申請人認(rèn)為,基于如下理由,本案應(yīng)當(dāng)再審:
一、原判決、裁定適用法律確有錯誤
經(jīng)過一審,二審,可以依法確定,受害人趙XX生前(2003年10月至2007年3月)一直生活、居住在武漢XXXX區(qū)XXXXXX路為XXXX村XXXXXX家中,是武漢市XXXXXXXXXX工程有限公司的員工,而且也有武漢市公安局于2003年10月11日簽發(fā)的《暫住證》予以證明,故應(yīng)該按照城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)計算死亡賠償金。
同時,受害人趙XX生前的經(jīng)濟來源均是武漢市城區(qū)。武漢市XXXXXXXX工程有限公司出具的用工《證明》已經(jīng)明確表明:受害人趙XX于2005年至2007年3月期間均在該公司工作,每月工資2100元,該證據(jù)與武漢市XXXX區(qū)XXXXXXXX民委員會出具的受害人趙XX自2005年3月起長期在武漢打工的《證明》、武漢市公安局于2003年10月11日簽發(fā)的《暫住證》,均相互印證,形成證據(jù)鏈,可以依法確定受害人的經(jīng)常居住地在武漢城區(qū)。
可是,一審、二審法院卻沒有依法采信上述證據(jù),認(rèn)定受害人經(jīng)常居住在武漢城區(qū)的事實。而不予采納的理由也非常牽強,完全不合理,無法讓人信服。因為,第一,即便公安機關(guān)出具的《暫住證》沒有延期登記,也不能說明受害人就不是連續(xù)居住在武漢城區(qū)。實踐當(dāng)中,并不是所有在武漢城區(qū)工作的人都是武漢戶口,更不是每個非武漢戶口的人都辦理了《暫住證》。沒有辦理《暫住證》的武漢打工者或者沒有辦理《暫住證》延期登記的打工者,并非沒有在武漢連續(xù)居住一年以上。第二、一審提交的用工證明,即便沒有工資表和繳納稅款的證明佐證,也只能說明受害人所在單位用工制度不夠完善,而不能否認(rèn)受害人生前一直在武漢工作的事實。第三、受害人居住房屋的房主王志祥出具的租住證明,足以認(rèn)定受害人一直居住在武漢城區(qū)的事實,而用工單位總經(jīng)理XXXXXXXX與受害人趙XX并不居住在一起,他的說法并不真實,況且用工單位有多處工地,即便出現(xiàn)受害人趙XX隨工跟住的情況也很正常,但并不能否認(rèn)受害人趙XX經(jīng)常居住地為武漢城區(qū)的事實。由此可見,受害人趙XX雖然是農(nóng)村戶口,但是一直生活在武漢城區(qū),應(yīng)該按照受訴地人民法院的城鎮(zhèn)居民人均可支配收入標(biāo)準(zhǔn)來計算死亡賠償金,而一審、二審法院,將受害人趙XX作為農(nóng)業(yè)居民來賠償,屬于適用法律錯誤。
二、原判決、裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明
本案的《交通事故調(diào)解書》應(yīng)屬無效,根本就不應(yīng)該具有法律拘束力,該證據(jù)不應(yīng)采信。一審、二審法院據(jù)此認(rèn)定申請人已經(jīng)接受該協(xié)議的說法是錯誤的。
首先,本案的《交通事故調(diào)解書》簽訂的程序嚴(yán)重違法。根據(jù)《交通事故處理程序規(guī)定》第54條規(guī)定,正常情況下,應(yīng)該是先制作了《交通事故認(rèn)定書》,十天之后,才會有《交通事故損害賠償調(diào)解申請書》。可是奇怪的是,本案的《交通事故認(rèn)定書》作出的時間為2007年XX月XX日,而《交通事故損害賠償調(diào)解申請書》的申請時間卻為2007年XX月XX日,這一明顯瑕疵,程序嚴(yán)重違法。更讓人費解的是,在受害人火化之后十六天才出具《交通事故認(rèn)定書》。
本案中《湖北XXXX法醫(yī)司法鑒定所尸表檢驗報告》與《事故車輛技術(shù)鑒定報告》的出具時間均在2007年XX月XX日之前,而《交通事故認(rèn)定書》出具的時間卻為2007年XX月XX日,遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過《交通事故處理程序規(guī)定》第45條規(guī)定的期間“五日內(nèi)”,事故認(rèn)定不及時。
再次,本案《交通事故調(diào)解書》簽訂的主體不適格。一審、二審法院認(rèn)定,申請人劉XX、王XX在1984年就以夫妻名義共同生活,婚后生育二子,次子王XX(即為本案的受害人趙XX,1987年11月12出生),申請人劉XX、王XX于1996年分居后,劉XX即到武漢XXXX區(qū)XXXXXXXX,與該村村民趙老大共同生活,后趙XX隨母生活,但長期在武漢工作。該事實中很明顯,申請人申請人劉XX、王XX可以依法認(rèn)定為事實婚姻關(guān)系,兩人從未辦理過離婚登記,兩人的婚姻關(guān)系依法應(yīng)該受到法律保護。從法律上講,趙XX的父母應(yīng)該是申請人申請人劉XX、王XX。而關(guān)于申請人劉XX和趙老大于1996年共同生活,只能認(rèn)定為同居關(guān)系,因為依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚因法》若干問題的解釋(一)第五條第二款的規(guī)定:“1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以后,男女雙方符合結(jié)婚實質(zhì)要件的,人民法院應(yīng)當(dāng)告知其在案件受理前補辦結(jié)婚登記;未補辦結(jié)婚登記的,按解除同居關(guān)系處理。”況且事實上申請人劉XX被他人誘騙、拐賣至XXXX,趙老大為此花了錢且于1999年已經(jīng)得知劉XX有丈夫,兩人并未一起共同生活。那么,申請人劉XX與趙老大根本不能認(rèn)定為夫妻關(guān)系。
事實上,受害人趙XX跟隨母親生活后,趙老大也實際上也沒有撫養(yǎng)過趙XX,趙老大與趙XX事實上也就不可能形成繼父子關(guān)系。那么,趙老大自己無權(quán)處理更無權(quán)委托他人處理趙XX死亡賠償事宜,更何況趙老大也沒有口頭委托趙老二處理。趙老二根本無權(quán)以受害人趙XX親屬即二叔的身份參與事故賠償調(diào)解、代收事故責(zé)任認(rèn)定書、領(lǐng)取賠償款,其擅自參與行為理應(yīng)屬于無效,該行為對申請人劉XX和張XX沒有約束力。
其次,本案的《交通事故調(diào)解書》在事后根本沒有得到申請人的追認(rèn),屬于無效的。本案中,申請人劉XX、王XX作為受害人趙XX的父母,是真正的賠償權(quán)利人。負(fù)責(zé)處理該事故賠償事宜的XXXXXX交警部門有義務(wù)和責(zé)任通知并要求申請人劉XX、王XX親自參與或者事先出具書面委托書讓他人參與調(diào)解賠償事宜,可是事實上,XXXX交警部門根本沒有核實受害人趙XX家近親屬的真實身份,就草率處理事故的賠償工作,該行為完全不負(fù)責(zé)任,也嚴(yán)重侵害了申請人劉XX、王XX作為賠償權(quán)利人的合法權(quán)益。
劉XX在本案訴訟之前,根本不知道還有《交通事故調(diào)解書》,更不知道其處理程序和內(nèi)容。待申請人知情以后,自2007年XX月起多次向趙老二、XXXX交警部門、被申請人提出異議,以此表達(dá)對《交通事故調(diào)解書》的強烈不滿,根本就沒有認(rèn)可其內(nèi)容。申請人王XX同樣不了解受害人趙XX賠償事宜的相關(guān)情況,還多次就此事到XXXX交警部門交涉,也沒有認(rèn)可《交通事故調(diào)解書》的內(nèi)容。根據(jù)我國《合同法》第48條,無權(quán)代理人所簽的協(xié)議未經(jīng)被代理人追認(rèn)的,對被代理人不發(fā)生法律效力。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn),被代理人未作表示的,視為拒絕追認(rèn)。很明顯,《交通事故調(diào)解書》的簽訂過程以及內(nèi)容均嚴(yán)重違背了申請人劉XX、王XX的真實意思,且被申請人也沒有催告,申請人亦沒有追認(rèn),應(yīng)屬無效。
一審、二審法院認(rèn)定,申請人劉XX、王XX認(rèn)可《交通事故調(diào)解書》的說法沒有充分的證據(jù)予以證明,完全不合理,以此作為判決的依據(jù)是錯誤的。
綜上所述,一審、二審法院判令被申請人不再按照城鎮(zhèn)居民人均可支配收入的標(biāo)準(zhǔn)承擔(dān)受害人趙XX的賠償責(zé)任,采信不具有法律效力的《交通事故調(diào)解書》,屬于“適用法律錯誤、認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明的”錯誤判決、裁定。根據(jù)我國《民事訴訟法》第一百七十九條第二項、第六項的規(guī)定,人民法院應(yīng)當(dāng)再審,并依法改判被申請人連帶賠償申請人¥XXXXXX元,以維護法律的公正、保障申請人的合法權(quán)益。
此致
湖北省高級人民法院
再審申請人
年?月?日
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簡介:
廖志豪律師?,?墨爾本莫納什大學(xué)商學(xué)碩士,法學(xué)學(xué)士;專掌民商事訴訟業(yè)務(wù)、刑事辯護工作、行政糾紛處理,現(xiàn)任數(shù)間房地產(chǎn)公司法律顧問,數(shù)間建筑工程公司法律代表,婦聯(lián)特聘專家組成員,找法網(wǎng)首席律師,華律網(wǎng)推薦律師;長期致力于法律知識專研及律師服務(wù)行業(yè);有過硬實務(wù)操作能力,實戰(zhàn)經(jīng)驗豐富,精于談判調(diào)解;現(xiàn)系廣東浩捷律師事務(wù)所專職律師。 熟悉律師見證、法律意見書、草擬起訴狀等工作,文字功底深厚,熟練運用法律英語。 很榮幸當(dāng)您需要知法循律時,進入到我的頁面,希望能為您排憂解惑,助您生活無憂! 一、刑事案件: ????涉及危險駕駛、職務(wù)侵占、故意傷害、合同詐騙、盜竊等案件。辦案過程中,積極會見犯罪嫌疑人,查閱案卷、審查證據(jù)、監(jiān)督程序,盡最大努力為犯罪嫌疑人申請取保候?qū)彙⒎ㄍマq護。刑事辯護是律師所有業(yè)務(wù)中風(fēng)險較高的一項業(yè)務(wù),對于律師的辦案程序和技巧要求很高。 二、合同類糾紛: ????涉及合同種類眾多,舉其要者:借貸合同、買賣合同、租賃合同、建設(shè)工程施工合同、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、委托理財合同、勞動合同等,涉及財產(chǎn)保全、違約金的主張、談判調(diào)解、擔(dān)保追償、夫妻共同債務(wù)、合同解釋、訴訟主體的確定、出資查明、拍賣等法律
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