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寧波
落實擔保措施時應注意哪些問題
一、擔保措施的必要性
擔保是確保債權得以實現(xiàn)并促使債務人履行債務的法律措施。因此要求對債權進行相應的擔保是非常重要的。有了擔保，就可以增加債務人信用等級，使債權受到最大程度的保障。債權擔保的形式主要有：保證、抵押、質押、定金。
二、落實擔保措施時應注意的問題
由于保證是以保證人的信用做擔保的，在簽訂保證合同時，要重點考察保證人的保證能力(代為清償能力)。首先，要避免無效保證合同的出現(xiàn)，其次是要防止保證期間超過的風險。同時，貸款人應明白，在合同關系中，僅起居間介紹作用的人，是不承擔保證責任的。只有明確表示“在被保證人不履行還款義務的，保證人愿意代為履行”的完全行為能力人，才被認定為保證人，承擔保證責任。合同有保證人的，應在合同中明確并經保證人簽字確認。
抵押是在債務人不履行債務時，債權人有權以抵押物折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受嘗的擔保方式。在簽訂抵押合同時，應當注意以下幾點：
(1)當事人不得事前有絕押的約定，即“在債務履行期限屆滿抵押權人未受清嘗時，抵押物的所有權轉移為債權人所有。”但如果該約定在債務人已經實際發(fā)生不履行情勢之后，則屬于抵押權實現(xiàn)方式的約定，為有效約定。
(2)抵押合同應當采取書面形式。不具備書面形式的抵押合同無效。
(3)抵押登記非常重要。因為法律規(guī)定，大多數抵押(如抵押物為房產等不動產)必須依法辦理登記，否則抵押不發(fā)生法律效力，如以機械設備等動產作抵押，不辦理抵押登記不得對抗第三人。
質押是指對于債務人或者第三人轉移占有而供擔保的動產或者權利，在債務人不履行債務時將其變價并就該價款優(yōu)先受償債權的權利。
對于質押應當注意以下幾點：
(1)質押須簽定書面質押合同并轉移質物的占有，如果是動產質押，必須完成質押物的交付。如果是存單等權利質押，必須完成權利憑證交付的交付。質押合同只有在質物轉移到質權人占有時才生效，僅簽訂書面質押合同而不轉移質物的占有，質押無效。
(2)雙方當事人不得事先約定在在債務履行期屆滿質權人未受清償時，質物的所有權轉移為質權人所有。如有約定，也是無效。
定金是指依據當事人的約定或者按照法律的規(guī)定，由一方向另一方預先給付一定數額的款項，并以該款項的獲得以確保債權得以實現(xiàn)的擔保方式。對于定金應當注意以下幾點，明確約定所交款項就是“定金”，而不是“保證金”、“押金”之類。定金要以書面形式約定;收取定金數額不得超過債權金額20%，定金條款在定金交付后生效。
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簡介:
黃國鳳，專職律師，法學本科畢業(yè)，中共黨員，系廣東粵茂律師事務所高級合伙人、副主任，茂名市律師協(xié)會行政法律專業(yè)委員會副主任，茂名市律師協(xié)會律師維權委員會委員。執(zhí)業(yè)以來，秉持“受人之托忠人之事”的服務理念,工作盡責，具備良好的法律職業(yè)道德和較強的法律專業(yè)水平，掌握獨特的辦案技巧和豐富的人脈關系，成功代理上百起案件，均受到客戶的一致好評。現(xiàn)擔任茂名市茂南區(qū)高山教辦常年法律顧問，系茂名日報等多家單位法律顧問團隊成員、茂名市保穩(wěn)定發(fā)展律師團成員。
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