現實生活中,一些單位需要具備一定的資質才可以進行某些商業活動,如果雙方達到一致意見,會簽訂一個掛靠協議,他們之間形成的關系是掛靠經營合同關系,被掛靠方與發包方簽訂有建筑工程施工合同,但是由于掛靠方才是實際施工人,因此前兩者之間形成的是名義上的工程承包合同。
一般情況下合法,但是如果掛靠人不具備相應的施工資質,就是違法的行為。《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第(二)款規定“沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的”施工合同應認定為無效。此法律解釋在法律層面上對掛靠合同做出了無效的認定。
在司法實踐中,以下方式的工程施工類型被認定為掛靠:
1、不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業以具備從事建筑活動資格的建筑施工企業的名義承攬工程;
2、資質等級低的建筑施工企業以資質等級高的建筑施工企業的名義承攬工程;
3、不具有施工總承包資質的建筑施工企業以具有施工總承包資質的建筑施工企業的名義承攬工程;
4、有資質的建筑施工企業通過名義上的聯營、合作、內部承包等其他方式變相允許他人以本企業的名義承攬工程。
符合以上4條規定的方式承攬工程的,在司法實踐中均會被認定為掛靠,其所簽署的施工合同是無效的。
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簡介:
?劉柯,女,漢族,畢業于西南政法大學,法學學士學位,中國政法大學在讀研究生,2015年通過國家司法考試并取得A證法律職業資格,現為新疆正嘉律師事務所專職律師。年輕、活力、專業、認真、誠信。擅長:民事糾紛調解,行政復議,公司企業法律事務,法律顧問,人身損害賠償,婚姻家庭,刑事辯護,合同糾紛,勞動工傷,保險理賠,交通事故損害賠償等。 從業格言:在法律面前人人平等,惟有客觀事實才是最高的權威! ??聯系方式:19999269988、15923547832 地 ??址:新疆喀什市克孜多維路527號香城大廈4單元12樓 新疆正嘉律師事務所 郵箱:920005170@qq.com
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