對于法規授權行政的正當性論證基本是從事實層面二不是從法律層面。可能正是由于法律層面的無法論證才如此。任何制度都不是完美的,有好的一面必然有不足的一面,我們應當將法規授權的非正當性揭示出來,為制度設計者所重視。
首先,法規授權行政存在行政權不當轉移的風險。“無法律即無行政”,公共行政必須依據法定職權和法定程序行使,這是行政法治原則的基本要求。我們無法在規范層面上解決“法規授權行政”的來源問題,那么這種創設行政主體的方式就缺乏法律依據,是對“職權法定”原則的反動。
其次,存在“法治化”不足的現狀。退一步說,即使我們可以從非規范層面論證授權行政的正當性,但根據目前的規范程序,則存在著明顯的法治化不足。例如,授權行政的條件、授權的對象、授權的范圍和授權程序形式等都沒有規定,顯然,“法治化”的不足本身證明了對待授權行政關注的不足。
第三,與上文相聯系,“法治化”的不足必然導致“利益導入”的可能。非行政組織取得行政管理職能成為行政主體,對其實現自身的非行政利益大有好處。為其實現自身組織目標提供機會和保護。畢竟,行政目標無論如何都是被授權組織的次要目標(對行政機構)的授權除外)。例如電力公司作為企業,盈利是其根本目的,而對盜用電者的行政處罰,更多的是基于實現合同利益為目的而不是維護交易秩序和用電安全為目的。
第四,產生社會和國家邊界不分,導致行政管理混亂。雖然從節約行政成本、控制行政規模。適用技術性專業性需要的角度說,授權行政具有合理性。但所造成的“政企不分、政社不分”的局面必然導致行政管理制度的混亂。而且,被授權組織不能夠實現權力、義務、責任的統一。因為雙重或多重的社會角色使被授權組織難以在具體的法律關系中成為完整的法律關系主體,比如有被授權組織作為承擔國家賠償責任的賠償義務機關就明顯與法理相悖。
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