“打飛機”究竟算不算賣淫

該問題在目前的法學界有爭論，但本文認為算賣淫。

刑法對“賣淫”的具體指向不明

現行刑法與治安管理處罰法對引誘、容留、介紹他人賣淫都有規定，但是現行刑法及其司法解釋，治安管理處罰法都沒有對“賣淫行為”作出具體界定，也沒有任何一條明文將“打飛機”等色情服務歸入“賣淫”之列。

那么，究竟何為“賣淫”?百度百科將其定義為“為獲取物質報酬(金錢、禮物等)，以交換的方式有代價地或有接受代價之約地與不固定的對象發生的性行為”。如果將性行為狹義地認為是性器官的結合，那么手淫、口交、肛交等，并不是性器官的結合。

當然，還有一種看法是，性行為旨在滿足性欲和獲得性快感而出現的動作和活動。因此，在一些法學家的論述中，已經將賣淫定義為：以營利為目的，滿足不特定對方(不限于異性)的性欲的行為。按照這種說法，“賣淫”則顯然包括了手淫、口交、肛交等。

法院：“打飛機”不屬于刑法認定的賣淫行為

佛山中院認為，一些被告人及證人證言等證明涉案場所只提供“打飛機”“洗飛機”“推波飛機”三種手淫服務。根據刑法學理論，賣淫是指以營利為目的，與不特定的對方發生性交、實施類似性交的行為，不包括單純為異性手淫、女性用乳房摩擦男性生殖器的行為。

根據廣東省高級人民法院2007年有關介紹、容留婦女賣淫案適用法律問題的批復稱，介紹、容留婦女為他人提供手淫服務的行為，不屬于刑法明文規定的犯罪行為。故該三種手淫服務不屬于《刑法》組織、強迫、引誘、容留賣淫之“賣淫行為”。

警方：“公安部批復”中明確將手淫列為賣淫嫖娼行為

警方人士介紹，：不特定的異性之間或者同性之間以金錢、財物為媒介發生不正當性關系的行為，包括口淫、手淫、雞奸等行為，屬于賣淫嫖娼行為。警方對賣淫行為一般處以治安處罰，但對組織者予以刑事處罰。

即便在法院系統，對此類案件也有不同判決

面對同類案件，法院對手淫究竟屬不屬于賣淫犯罪的認定和判決也并不統一。在近年類似案件審理中，法院作出的判決結果呈現“兩極分化”。

支持定罪方面，2004年福州福清法院審理的湯某等涉嫌按摩店手淫服務案，法院認定手淫服務屬賣淫，被告人行為構成容留賣淫罪;2010年上海市徐匯法院審理的徐某涉嫌發廊手淫服務案，亦認定容留賣淫罪。在江門法院最近認定一宗組織賣淫罪，亦認定手淫服務屬于賣淫行為。

判決無罪方面，2008年重慶市黔江法院審理的龐某涉嫌會所色情按摩案協助組織賣淫罪未獲認定。判決認為，會所提供的女性按摩男性性器官的行為，我國法律沒明確將其規定為賣淫行為，按照刑法規定的法無明文規定不為罪的罪刑法定原則，不能認定為賣淫行為。

司法應對何為賣淫作出解釋

針對各種賣淫擦邊球，目前最具可行性的解決方案就是出臺司法解釋，明確何為賣淫。至今，刑法本身及相關立法、司法解釋均未對刑法中的“賣淫”作出明確界定，更未明確將“賣淫”限定為提供性交的行為，造成該領域“同案不同判”的情況頗多，因此，在法律規定并不是十分明確，而各地司法標準存在嚴重分歧的司法現狀下，司法機關進行司法時，有必要適應社會發展，結合現實語境，對相關法律用語作出符合同時代一般社會觀念和刑法精神的解釋，否則，將陷入機械司法的困境。

此外，最高院也有必要就當前該領域“同案不同判”的狀態，盡早制定相關司法解釋，解答具體法律適用問題，以實現司法統一、司法權威。這不僅將有效的限制公權的濫用，也將保護私權不再蒙冤。

無論“打飛機”“胸推”等色情服務是否會被算作賣淫寫進法律，我們都希望司法能明確何為“賣淫”，及確立統一的執法標準，這不僅是彌補立法上的落后，也是用法律明確公權力的行動范圍，消除游走在法律邊緣的人們的惶恐，不讓犯罪分子鉆法律的空子，樹立司法公信力。

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