不定項選擇題

每題所設選項中至少有一個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含86—100題，每題2分，共30分。

（一）

材料①：2012年2月，甲公司與其全資子公司乙公司簽訂了《協(xié)議一》，約定甲公司將其建設用地使用權用于抵償其欠乙公司的2000萬元債務，并約定了仲裁條款。但甲公司未依約將該用地使用權過戶到乙公司名下，而是將之抵押給不知情的銀行以獲貸款，辦理了抵押登記。

甲————乙

抵押銀行

材料②：同年4月，甲公司、丙公司與丁公司簽訂了《協(xié)議二》，約定甲公司欠丁公司的5000萬元債務由丙公司承擔，且甲公司法定代表人張某為該筆債務提供保證，但未約定保證方式和期間。曾為該5000萬元負債提供房產(chǎn)抵押擔保的李某對《協(xié)議二》并不知情。同年5月，丁公司債權到期。

甲————丁李某（抵押人，不知情）

（新債務人）丙張某（保證人）

材料③：同年6月，丙公司喪失償債能力。丁公司查知乙公司作為丙公司的股東（非發(fā)起人），對丙公司出資不實，尚有3000萬元未注入丙公司。同年8月，乙公司既不承擔出資不實的賠償責任，又怠于向甲公司主張權利。

材料④：同年10月，甲公司股東戊公司與己公司簽訂了《協(xié)議三》，約定戊公司將其對甲公司享有的60%股權低價轉讓給己公司，戊公司承擔甲公司此前的所有負債。

乙（非發(fā)起人股東）

（新債務人）丙丁（債權人）

欠2000萬己（受讓股權）

（原債務人）甲戊（股東、承擔債務）

請回答第86—91題。

1.根據(jù)材料①，關于甲公司、乙公司與銀行的法律關系，下列表述正確的是：（）（2013-3-86）

A.甲公司欠乙公司2000萬元債務沒有消滅

B.甲公司抵押建設用地使用權的行為屬于無權處分

C.銀行因善意取得而享有抵押權

D.甲公司用建設用地使用權抵償債務的行為屬于代為清償

【答案】A

【解析】本題考核代物清償與代為清償、抵押權的設立。所謂代物清償是指債務人以他種給付代替其所負擔的給付，從而使債消滅的方式；代為清償是指在法律沒有規(guī)定或者當事人之間也沒有約定清償可以由第三人進行時，當事人以外的第三人向權利人所為的債務履行行為。本案中甲以建設用地使用權抵債是一種代物清償而非代為清償。因此D選項錯誤。根據(jù)民法理論，代物清償?shù)膮f(xié)議必須實際履行才能產(chǎn)生清償?shù)暮蠊Ｒ簿褪潜景钢校滓越ㄔO用地使用權抵債必須將建設用地使用權過戶給乙，沒有辦理過戶登記，就沒有清償成功，甲欠乙的債務仍然存在，因此A選項正確。甲將自己享有權利的建設用地使用權抵押給不知情的銀行，而且辦理了抵押登記，甲是有權處分，而非無權處分，因此B選項錯誤，銀行也是依據(jù)甲的合法處分行為獲得抵押權，并非善意取得，因此C選項錯誤。

2.根據(jù)材料②，如丁公司主張債權，下列表述正確的是：（）（2013-3-87）

A.丁公司有權向張某主張

B.丁公司有權向李某主張

C.丁公司有權向甲公司主張

D.丁公司有權向丙公司主張

【答案】AD

【解析】本題考核債務轉讓（承擔）、連帶保證、債務轉讓對擔保的影響。《擔保法》第十九條規(guī)定，“當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。”張某提供保證未約定保證方式，應當認定為連帶責任保證。《擔保法》第十八條第二款規(guī)定，“連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。”此時，債權人既可以找債務人承擔責任，也可以直接找連帶保證人張某承擔責任，因此A選項正確。由于債務轉讓時，曾為該5000萬元負債提供房產(chǎn)抵押擔保的李某并不知情，根據(jù)《物權法》第一百七十五條規(guī)定，“第三人提供擔保，未經(jīng)其書面同意，債權人允許債務人轉移全部或者部分債務的，擔保人不再承擔相應的擔保責任。”李某不再承擔責任，因此B選項錯誤。甲已將全部債務轉讓給丙，轉讓之后，甲不再是債務人，丙才是債務人，因此C選項錯誤、D選項正確。

3.關于《協(xié)議二》中張某的保證期間和保證債務訴訟時效，下列表述正確的是：（）（2013-3-88）

A.保證期間為2012年5月起6個月

B.保證期間為2012年5月起2年

C.保證債務訴訟時效從2012年5月起算

D.保證債務訴訟時效從2012年11月起算

【答案】A

【解析】本題考核保證期間、保證債務的訴訟時效。《擔保法》第二十六條第一款規(guī)定，“連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月內要求保證人承擔保證責任。”本案中張某提供保證未約定保證期間，因此A選項正確，B選項錯誤。《擔保法解釋》第三十四條第二款規(guī)定，“連帶責任保證的債權人在保證期間屆滿前要求保證人承擔保證責任的，從債權人要求保證人承擔保證責任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效期間。”因此C選項、D選項均錯誤。

4.根據(jù)材料②和材料③，關于乙公司、丙公司與丁公司的法律關系，下列表述正確的是：（）（2013-3-89）

A.乙公司應對丙公司對丁公司的債務承擔無限責任

B.乙公司應對丙公司對丁公司的債務承擔連帶責任

C.乙公司應對丙公司對丁公司的債務承擔全部責任

D.乙公司應對丙公司對丁公司的債務在未出資本息范圍內承擔補充責任

【答案】D

【解析】本題考核未足額出資股東的責任。《公司法解釋（三）》第十三條第一、二、三款規(guī)定，“第十三條股東未履行或者未全面履行出資義務，公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務的，人民法院應予支持。公司債權人請求未履行或者未全面履行出資義務的股東在未出資本息范圍內對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任的，人民法院應予支持；……股東在公司設立時未履行或者未全面履行出資義務，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請求公司的發(fā)起人與被告股東承擔連帶責任的，人民法院應予支持；公司的發(fā)起人承擔責任后，可以向被告股東追償。”法律|敎育網(wǎng)編輯整理乙公司作為丙公司的股東（非發(fā)起人），對于丙公司的債務應當承擔未出資本息范圍內的補充賠償責任，因此A、B、C選項錯誤，D選項正確。

5.根據(jù)材料①、材料②和材料③，如丁公司向甲公司提起3000萬元代位權訴訟，甲公司認為丁公司不能提起代位權之訴的下列抗辯理由中不能成立的是：（）（2013-3-90）

A.甲公司對乙公司的債務是過戶建設用地使用權，而非金錢債務

B.《協(xié)議一》有仲裁條款

C.乙公司多次發(fā)函給甲公司要求清償債務

D.《協(xié)議一》的2000萬元數(shù)額低于乙公司出資不實的3000萬元

【答案】ABCD

【解析】本題考核債權人代位權。《合同法》第七十三條規(guī)定，“因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。”由于甲、乙達成代物清償協(xié)議之后并沒有實際履行，因此甲欠乙的2000萬金錢債務仍然存在，A選項并不能作為丁公司不能對甲公司提起代位權訴訟的抗辯理由，正確。《協(xié)議一》有仲裁條款，但只能在當事人甲乙之間產(chǎn)生效力，不能排除當事人之外的第三人丁訴訟行使代位權，因此不能作為抗辯理由，B選項正確。《合同法解釋一》第十三條第一款規(guī)定，“合同法第七十三條規(guī)定的‘債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成造成損害的，’是指債務人不履行其對債務人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內容的到期債權，致使債權人的到期債權未能實現(xiàn)。”因此C選項正確。法律|敎育網(wǎng)《合同法解釋一》第二十一條規(guī)定，“在代位權訴訟中，債權人行使代位權的請求數(shù)額超過債務人所負債務額或者超過次債務人對債務人所負債務額的，對超出部分人民法院不予支持。”雖然《協(xié)議一》的2000萬元數(shù)額低于乙公司出資不實的3000萬元，但只能這種抗辯只能針對超過2000萬的部分，而不能針對2000萬以內的部分，題干表述的意思是所提抗辯并

6.根據(jù)材料④，關于《協(xié)議三》中債務承擔的法律效力，下列表述正確的是：（）（2013-3-91）

A.如未通知甲公司債權人，對甲公司債權人不發(fā)生效力

B.如未經(jīng)甲公司債權人同意，對甲公司債權人不發(fā)生效力

C.因戊公司、己公司惡意串通而無效

D.對戊公司、己公司有效

【答案】BD

【解析】本題考核債務轉讓（承擔）協(xié)議的效力。《合同法》第八十四條規(guī)定，“債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經(jīng)債權人同意。”戊公司與己公司約定，由戊公司承擔甲公司此前所有債務，這是一種債務轉讓，必須經(jīng)過甲公司的債權人同意才能對債權人發(fā)生效力，而不是通知債權人就可以對債權人產(chǎn)生效力，因此A選項錯誤，B選項正確。戊公司雖然低價將對甲公司的60%股權轉讓給己公司，但題干的表述內容不能推出雙方惡意串通損害債權人利益的結論，因此C選項錯誤。戊己之間達成的債務轉讓協(xié)議雖然對債權人沒有發(fā)生法律效力，但在戊己內部是有效的，因此D選項正確。