二審代理詞

尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：

**明杰律師事務(wù)所接受本案被上訴人陳某委托，指派我們擔(dān)任被上訴人與上訴人賀某土地使用權(quán)確權(quán)糾紛一案的二審代理人，通過(guò)代理期間對(duì)案件的了解，結(jié)合庭審情況，現(xiàn)發(fā)表代理意義如下：

一、一審法院認(rèn)定事實(shí)正確，適用法律正確。

上訴人在上訴狀中稱一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，在庭審中稱一審判決中只提到被上訴人共給付上訴人170000元，而未說(shuō)明該款是房款的理由是毫無(wú)意義的，該款項(xiàng)當(dāng)然是房款或與購(gòu)房有關(guān)的其他款項(xiàng)。據(jù)此就認(rèn)定一審認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤毫無(wú)道理。另外，上訴人與被上訴人的房產(chǎn)交易已經(jīng)完成，房產(chǎn)已順利過(guò)戶到被上訴人名下，上訴人與被上訴人在《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》中對(duì)于土地使用權(quán)的過(guò)戶也有明確約定，根據(jù)《物權(quán)法》第一百四十七條之規(guī)定，建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施轉(zhuǎn)讓、互換、出資或者贈(zèng)與的，該建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并處分。據(jù)此，一審法院判決確定該土地使用權(quán)歸被上訴人所有是正確的。

二、上訴人稱其與被上訴人沒(méi)有就土地使用權(quán)進(jìn)行約定是錯(cuò)誤的，在被上訴人向一審法院提交的房屋買(mǎi)賣(mài)合同中，第三條即規(guī)定“甲方將房產(chǎn)移交給乙方時(shí)，該房產(chǎn)占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)一并轉(zhuǎn)移給乙方。”由此可見(jiàn)，上訴人與被上訴人在當(dāng)初的房屋買(mǎi)賣(mài)合同中對(duì)土地使用權(quán)進(jìn)行了明確的約定。

三、上訴人稱因被上訴人沒(méi)有將應(yīng)將繳納稅款的票據(jù)交給上訴人，所以其也就沒(méi)有為被上訴人辦理土地使用權(quán)過(guò)戶手續(xù)，這個(gè)抗辯是站不住腳的。

首先：雙方在合同僅僅約定了所有稅款由乙方(即被上訴人)繳納，并未有約定將何種繳納憑證以任何方式交付給上訴人。而且稅款由被上訴人繳納，繳稅憑證當(dāng)然應(yīng)由被上訴人持有以證明其依照國(guó)家政策繳納過(guò)稅款。其次，上訴人因?yàn)楸簧显V人沒(méi)有將繳稅憑證交付為理由拒絕協(xié)助被上訴人辦理土地使用權(quán)過(guò)戶手續(xù)，其抗辯理由不成立，是明顯的違約行為。

四、上訴人在庭審過(guò)程中履次指陳被上訴人在其不知情的情況下擅自修改房?jī)r(jià)款，有偷稅行為的指責(zé)沒(méi)有任何根據(jù)，也是對(duì)被上訴人的惡意中傷，并且這也不是本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)，不屬于法庭審理的內(nèi)容。

在一審?fù)忂^(guò)程中上訴人也承認(rèn)被上訴人提交的房屋買(mǎi)賣(mài)合同上的簽字是自己親筆，但稱對(duì)合同內(nèi)容并不知情不符合常理，且沒(méi)有任何證據(jù)證明其在不知情的情況下簽了該合同。另外，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是該土地使用權(quán)的歸屬和上訴人應(yīng)否協(xié)助被上訴人辦理相關(guān)手續(xù)，并不是已成為歷史的合同簽訂的細(xì)節(jié)和其他的旁枝錯(cuò)節(jié)。

五、一審法院判決上訴人應(yīng)協(xié)助被上訴人辦理過(guò)戶手續(xù)并沒(méi)有違反不告不理原則。

一審人民法院在開(kāi)庭審理查明案件事實(shí)的基礎(chǔ)上判決上訴人協(xié)助被上訴人辦理過(guò)戶手續(xù)是確認(rèn)該土地使用權(quán)歸屬理應(yīng)包含的內(nèi)容，因?yàn)榧纫汛_認(rèn)該土地使用權(quán)歸被上訴人，那倘若上訴人不配合被上訴人辦理土地使用權(quán)證過(guò)戶手續(xù)，僅僅一審法院判決書(shū)中確認(rèn)其土地使用權(quán)是沒(méi)有實(shí)際意義的。

綜上所述，上訴人的上訴理由不成立，一審法院判決事實(shí)清楚，適用法律正確。請(qǐng)求二審法院駁回上訴人上訴，維持原判，維護(hù)被上訴人合法權(quán)益。

以上代理意見(jiàn)供合議庭參考，謝謝。

民間借貸二審代理詞

尊敬的審判長(zhǎng)，審判員：

我接受本案被告楊XX托，并受XXXX律師事務(wù)所指派，今天依法出庭擔(dān)任其二審訴訟代理人。接受委托后，本代理人查閱了本案有關(guān)全部案卷材料，并參加了今天的庭審調(diào)查。現(xiàn)本代理人就結(jié)合法庭歸納的爭(zhēng)議焦點(diǎn)，發(fā)表如下代理意見(jiàn)。

一、借條和欠條有明顯的法律區(qū)別

在我們?nèi)粘?lái)往中，很多人可能認(rèn)為借條與欠條是一樣的，其實(shí)不然，對(duì)兩者之間是有明顯的法律區(qū)別的。

1、內(nèi)涵不同

借條與欠條均是用來(lái)作為某種債權(quán)債務(wù)關(guān)系的證明或憑證。但借條是借款人向出借人借款，出借人給付借款的書(shū)面憑證，代表的是一種借款合同關(guān)系。而欠條是對(duì)債權(quán)債務(wù)主體雙方經(jīng)濟(jì)往來(lái)的一種結(jié)算，表明自欠條形成之日起雙方之間形成的一種新的純粹的債權(quán)和債務(wù)關(guān)系。我們也可以認(rèn)為：借條證明借款關(guān)系，欠條證明欠款關(guān)系;借款肯定是欠款，但欠款則不一定是借款。

2、形成的原因不同

借款形成的原因是特定的借款事實(shí);欠條形成的原因很多，可以基于多種事實(shí)而產(chǎn)生。如因買(mǎi)賣(mài)產(chǎn)生的欠款，因勞務(wù)產(chǎn)生的欠款，因企業(yè)承包產(chǎn)生的欠款，因建筑工程產(chǎn)生的欠款，等等……

3、在適用訴訟時(shí)效上不同

未規(guī)定具體還款期限的借條及欠條的訴訟時(shí)效不同：對(duì)于沒(méi)有還款期限的借條，根據(jù)《民法通則》第88條的規(guī)定“履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)向債權(quán)人履行義務(wù)，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求債務(wù)人履行義務(wù)”，但是值得注意的是，如果出借人在借款人出具借條的20年內(nèi)一直不主張權(quán)利，則出借人的債權(quán)也將喪失勝訴權(quán)。對(duì)于沒(méi)有履行期限的欠條，在債務(wù)人出具欠條時(shí)，債權(quán)人就應(yīng)當(dāng)知道自己的權(quán)利已經(jīng)受到了侵害，因此，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)在欠條出具之日起2年內(nèi)向人民法院主張權(quán)利，也就是說(shuō)，沒(méi)有履行期限的欠條從出具之日起計(jì)算訴訟時(shí)效。

4、債權(quán)人的舉證責(zé)任和訴訟風(fēng)險(xiǎn)不同

當(dāng)借條持有人憑借條向法院起訴后，由于通過(guò)借條本身較易于識(shí)辨和認(rèn)定當(dāng)事人之間存在的借款事實(shí)，借條持有人一般只需向法官簡(jiǎn)單的陳述借款的事實(shí)經(jīng)過(guò)即可。對(duì)方要抗辯或抵賴一般都很困難。但是，當(dāng)欠條持有人憑欠條向法院起訴后，欠條持有人必須向法官陳述欠條形成的事實(shí)。如果對(duì)方對(duì)此事實(shí)進(jìn)行否認(rèn)，抗辯，欠條持有人必須進(jìn)一步舉證證明欠條形成的事實(shí)。基此，債權(quán)人面臨的訴訟風(fēng)險(xiǎn)也表現(xiàn)出較大的差異性。

二、被告對(duì)原告訴請(qǐng)事實(shí)的抗辯，具有客觀性、真實(shí)性和關(guān)聯(lián)性欠條數(shù)額應(yīng)認(rèn)定為人民幣18000元，而不是45910元。

1、據(jù)楊XX證實(shí)，凌XX生前即在2008年6月22日，在XX縣XX鎮(zhèn)XXX餐廳凡與原告有關(guān)的所有債權(quán)債務(wù)已全部結(jié)清(現(xiàn)金支付)。當(dāng)天，給原告寫(xiě)下一張18000元的欠條。由于原告沒(méi)有將2008年6月20日結(jié)算了并作廢的欠條(28910元)帶來(lái)，且原告也答應(yīng)會(huì)過(guò)兩天將結(jié)算作廢的欠條拿回給凌XX。

2、凌XX生前患病期間，對(duì)其妻子，兒子也作了交代，多次說(shuō)到只欠原告18000元欠款。從來(lái)沒(méi)有提及2008年6月20日欠原告28910元的事。

3、凌XX生前患病于2008年9月入住和平縣人民醫(yī)院，住院期間，原告曾幾次到凌XX病房追索欠款，沒(méi)有提及當(dāng)時(shí)2008年6月20日的那張欠條和數(shù)額(28910元)。每次原告陳述和追索都說(shuō)欠其18000元，凌XX、凌XX父子也作了認(rèn)可，凌XX并表示愿意為其父償還原告18000元。

4、凌XX去世后，原告才對(duì)凌XX的家屬說(shuō)起家里還有一張28910元的欠條，其家屬根本就不知道是怎么回事。

5、凌XX的家屬對(duì)原告出具的凌XX去世前書(shū)寫(xiě)的2008年6月20日欠原告28910元的欠條，是否客觀、真實(shí)，當(dāng)時(shí)也不得而知，之前，并沒(méi)有聽(tīng)說(shuō)過(guò)，后來(lái)?yè)?jù)楊XX證實(shí)，才知道凌XX去世前已經(jīng)結(jié)算清楚了的。

三、被告提交的證據(jù)和證人證言已形成完整的證據(jù)鏈，符合間接證據(jù)定案的規(guī)則，充分證明了凌XX已經(jīng)與原告結(jié)算清楚的欠款事實(shí)。

1、被告所提供的間接證據(jù)必是客觀真實(shí)。每個(gè)間接證據(jù)都具有真實(shí)性和合法性，保證每個(gè)間接證據(jù)本身真實(shí)可靠。如原告多次陳述追索的欠款18000元，就是原告的客觀、真實(shí)的意思表示。

2、本案的間接證據(jù)完全與案件事實(shí)存在客觀聯(lián)系。這是運(yùn)用間接證據(jù)認(rèn)定案件的前提條件。本案的當(dāng)事人陳述，證人證言，書(shū)證完全與案件事實(shí)存在客觀聯(lián)系。

3、本案間接證據(jù)之間以及間接證據(jù)與案件事實(shí)之間完全協(xié)調(diào)一致。所有間接證據(jù)要環(huán)環(huán)相扣，協(xié)調(diào)統(tǒng)一，互相印證，結(jié)合起來(lái)必須能夠形成一個(gè)完整的證明體系。在這個(gè)證據(jù)體系中，各個(gè)證據(jù)都能互相一致，沒(méi)有矛盾，不會(huì)脫節(jié)，具有確定的證明效力。

4、本案客觀、真實(shí)、準(zhǔn)確可靠的間接證據(jù)結(jié)合起來(lái)，只能得出一個(gè)結(jié)論，證明一個(gè)唯一的事實(shí)，就是2008年6月20日的那張28910元的欠條，已經(jīng)結(jié)算清楚，不能再認(rèn)定為凌XX的個(gè)人欠款，并且排除了其他一切可能性。

四、假如凌XX生前2008年6月20日所欠原告28910元的欠條是客觀、真實(shí)的，即便是沒(méi)有結(jié)算，也只能是凌XX的個(gè)人債務(wù)，而不是夫妻共同債務(wù)。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)17條的規(guī)定：下列債務(wù)不能認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，應(yīng)由一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償：(l)夫妻雙方約定由個(gè)人負(fù)擔(dān)的債務(wù)。(2)一方未經(jīng)對(duì)方同意，擅自資助與其沒(méi)有撫養(yǎng)義務(wù)的親朋所負(fù)的債務(wù)。(3)一方未經(jīng)對(duì)方同意，獨(dú)自籌資從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其收入又未用于共同生活所負(fù)的債務(wù)。(4)其他應(yīng)由個(gè)人承擔(dān)的債務(wù)。因?yàn)?008年6月20日的那張28910元的欠條，應(yīng)視為凌XX未經(jīng)其妻子(被告)同意的，且也沒(méi)有收入，也完全沒(méi)有用于共同生活所負(fù)的債務(wù)，所以不是夫妻共同債務(wù)。

審判長(zhǎng)，審判員，本代理人希望合議庭在審理本案民間借貸糾紛時(shí)，在審查、判斷相關(guān)證據(jù)效力的高低，去偽存真。在具體審查證據(jù)的過(guò)程中，要嚴(yán)格按照《證據(jù)規(guī)則》規(guī)定的舉證責(zé)任分配原則和質(zhì)證、認(rèn)證規(guī)則綜合考量。盡管直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)。但是，必須注意的是，適用該規(guī)則的前提是數(shù)個(gè)證據(jù)證明同一事實(shí)，而本案中雙方提供的證據(jù)證明的是不同的事實(shí)，因此，不能簡(jiǎn)單的否定間接證據(jù)的證明力。與此同時(shí)，民間借貸案件往往由于借貸雙方當(dāng)事人本就相識(shí)或相熟，在借貸關(guān)系發(fā)生時(shí)沒(méi)有形成相關(guān)的書(shū)證等直接證據(jù)，當(dāng)事人就會(huì)提供很多相關(guān)的證人證言、當(dāng)事人陳述等間接證據(jù)來(lái)證明其主張的事實(shí)。對(duì)這些間接證據(jù)的判斷、分析和認(rèn)定，《證據(jù)規(guī)則》第73條第1款規(guī)定：“雙方當(dāng)事人對(duì)同一事實(shí)分別舉出相反的證據(jù)，但都沒(méi)有足夠的依據(jù)否定對(duì)方證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況，判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力，并對(duì)證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)。”

綜上所述，本代理人認(rèn)為，被告已盡到了舉證義務(wù)，被告所提交的證據(jù)相互印證，能夠證明被告主張的事實(shí)，原告的訴訟請(qǐng)求沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，為此懇請(qǐng)合議庭支持被告的合理主張，駁回原告無(wú)理的訴訟請(qǐng)求，以維護(hù)被告的合法權(quán)益。

以上代理意見(jiàn)，望合議庭庭采納。

代理律師：XXX

二〇一〇年五月二十一日

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