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寧波
淺談正當防衛的若干問題
關鍵詞：正當防衛特殊防衛假想防衛防衛限度
正當防衛是我國刑法規定的一項重要制度，八屆全國人大五次會議通過的《中華人民共和國和國際法》（修訂案）對正當防衛作了非常必要的完善和修改，對于鼓勵和保護廣大公民同違法犯罪作斗爭無疑將起到了十分重要的作用，同時也具有很高的理論價值，但是，在我國司法實踐中，正當防衛的運用還存在諸多疑難爭議問題，對于成立正當防衛的條件及特殊防衛權還存在許多操作技術和價值判斷方面的分歧。本文將從以下幾個方面進行闡述。
一、正當防衛的定義關于正當防衛，我國在1997年3月14日由全國人大修訂頒布的《中華人民共和國刑法》（以下簡稱新刑法）第二十條明確規定為：為了使國家、公共利益、本人或他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛，不負刑事責任。根據這一規定，我國學者對正當防衛的表述方法多種多樣，擇其要者，有如下幾種界定方法：第一種方法，我國刑法中的正當防衛，是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正地進行的不法侵害，而對不法侵害人所實施的制止其不法侵害且沒有明顯超過必要限度的損害行為。第二種方法，我國刑法中的正當防衛是對正在進行不法侵害的行為人采取的造成一定的人身和財產損害的方法以防止國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免遭受不法侵害的行為。第三種方法，所謂正當防衛，就是指為了使國家公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取對不法侵害者造成損害的方式，以制止不法侵害的行為。第四種方法，正當防衛是指采取損害不法侵害利益的方法，制止不法侵害，保護合法權益的行為。仔細分析以上的表述，我們可以發現它們之間的相同之處：一是，諸種表述都注意到了防衛人目的的正當性，即以保護合法權益制止不法侵害為目的；二是，各種界定或明確地或包含了反擊行為對不法侵害者造成了損害的內容。同時，它們之間也存在著明顯的區別：首先，第一種表述注意到了正當防衛的限度要求，將防衛的限度條件明確地包含于其中，而其他表述都有回避了這個問題；其次，第四種表述沒有指出防衛的時機性，而前三種表述則看到了不法侵害的時間，即防衛行為必須針對正當進行的不法侵害實施；最后，第四種表述沒有指出防衛的對象，即反擊行為必須針對不法侵害者本人實行，而前三種表述都指出了防衛的對象。那么，如何界定正當防衛，我認為，我國刑法中的正當防衛，是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而對不法侵害者所實施的不明顯超過必要限度的反擊行為。二、正當防衛成立的條件
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