廣東省佛山市中級(jí)人民法院

　　民事判決書

　　(2003)佛中法民一終字第120號(hào)

　　上訴人(原審原告)張莉，女，漢族，1979年7月11日出生，住佛山市同華東一路40號(hào)906房。

　　委托代理人謝子奇、張春家，廣東群立弘律師事務(wù)所律師。

　　被上訴人(原審被告)梁深源，男，漢族，1973年12月5日出生，住佛山市同華東一路40號(hào)906房。

　　上訴人張莉因撫養(yǎng)權(quán)糾紛一案，不服廣東省佛山市城區(qū)人民法院(2002)佛城法民初字第600號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2003年2月19日詢問了上訴人張莉及委托代理人謝子奇、被上訴人梁深源，本案現(xiàn)己審理終結(jié)。

　　原審審理后認(rèn)定：原、被告于1999年9月14日登記結(jié)婚，2001年4月4日生育一子梁楚堅(jiān)。后因雙方感情不和，2002年8月13日雙方到法院協(xié)議離婚，離婚時(shí)，雙方協(xié)議婚生兒子由被告攜帶至年滿18周歲。9月15日，原告到被告處探視兒子時(shí)，發(fā)覺兒子生病，經(jīng)醫(yī)生診斷為肺炎，后治愈。據(jù)此，原告認(rèn)為被告誘騙其離婚，且被告無法履行撫養(yǎng)義務(wù)，請(qǐng)求法院判令變更婚生兒子的撫養(yǎng)權(quán)。

　　原審認(rèn)為：根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》的規(guī)定，父母對(duì)子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)。父母離婚后，如雙方撫養(yǎng)問題發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時(shí)，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。本案原、被告雙方在2002年8月13日經(jīng)法院調(diào)解離婚時(shí)，雙方對(duì)婚生子女的撫養(yǎng)已經(jīng)達(dá)成一致意見，該協(xié)議內(nèi)容是雙方意思的真實(shí)表示，調(diào)解書已經(jīng)發(fā)生法律效力。現(xiàn)原告未能提供證據(jù)證實(shí)被告具有子女不宜與其共同生活的情形，其以子女在與被告生活期間生病為由，而認(rèn)定被告不具備與子女共同生活的理由不成立，因?yàn)殡p方婚生子女尚屬年幼，其身體抵抗能力較差，偶爾患病，純屬自然的客觀現(xiàn)象，并不能說明被告不具備撫養(yǎng)子女的能力。故此，原告要求變更子女的撫養(yǎng)權(quán)的請(qǐng)求，理據(jù)不充分，本院不予支持。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款的規(guī)定，判決：駁回原告的訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)50元由原告負(fù)擔(dān)。

　　宣判后，上訴人不服，向本院提起上訴稱：一、調(diào)解書約定婚生兒子由被上訴人撫養(yǎng)不是上訴人的真實(shí)意思表示。被上訴人為了達(dá)到離婚的目的，立下假欠條給其姐夫，由其姐夫到法院起訴被上訴人，達(dá)成還款協(xié)議后，由法院查封房屋。被上訴人以此誘騙上訴人離婚，兒子由被上訴人撫養(yǎng)。二、由上訴人撫養(yǎng)兒子，有利于小孩的健康成長(zhǎng)。婚生兒子出生后，一直由上訴人及父母撫養(yǎng)，且小孩較小，不宜離開母親撫養(yǎng)。上訴人有固定收入，且其父母亦向法院出具保證書，保證負(fù)責(zé)幫撫養(yǎng)小孩。相反被上訴人之前從未攜帶過小孩，且經(jīng)常外出打牌，其母親要帶其姐妹的幾個(gè)小孩，無法幫被上訴人。離婚后，被上訴人將小孩帶去給其母親攜帶，攜帶期間小孩得了嚴(yán)重肺炎。三、被上訴人有不宜撫養(yǎng)小孩的情況。在被上訴人撫養(yǎng)小孩的幾天里，把他和其兄妹的多個(gè)小孩由其母攜帶，致使小孩得了嚴(yán)重肺炎都有不清楚，試問被上訴人這樣粗心，怎能把一個(gè)體弱多病的幼兒撫養(yǎng)成人。綜上所述，一審法院認(rèn)為調(diào)解協(xié)議是上訴人的真實(shí)意思表示，被上訴人在撫養(yǎng)小孩時(shí)小孩生病是正常現(xiàn)象，據(jù)此駁回上訴人請(qǐng)求是錯(cuò)誤的。請(qǐng)求二審依法改判，由上訴人撫養(yǎng)小孩，并由被上訴人支付撫養(yǎng)費(fèi)，以保障小孩的健康成長(zhǎng)。

　　上訴人在上訴期間未提交新的證據(jù)。

　　被上訴人答辯稱：我和上訴人是協(xié)議離婚的，雙方已經(jīng)就兒子的撫養(yǎng)問題達(dá)成協(xié)議，不存在我欺騙上訴人的事實(shí)。我本人有固定工作和收入，可以照顧好兒子。而上訴人沒有固定的工作和收入，其父母也沒有退休，不可能照顧好兒子。一審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，判決正確，請(qǐng)求駁回上訴，維持原判。

　　被上訴人在上訴答辯期間未提交新的證據(jù)。

　　上訴后，經(jīng)審查，上訴人對(duì)一審法院確認(rèn)的事實(shí)無異議，本院予以確認(rèn)。