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寧波
面對敵意收購，我們真的束手就擒？
通過發(fā)現(xiàn)收購方在收購過程中存在的法律缺陷，提出司法訴訟，是反收購戰(zhàn)的常用方式。隨著兩辦法及相關(guān)法律法規(guī)出臺，違法收購將會得到有效制止，合法的反收購行動將會得到保護
在目前的市場狀況下，監(jiān)管層在上市公司收購戰(zhàn)中總體上是傾向于收購方的，即監(jiān)管層希望在上市公司反收購方面仿效英國的“股東大會決定權(quán)模式”。新出臺的《上市公司收購管理辦法》和《上市公司股東持股變動信息披露管理辦法》體現(xiàn)了這一思想。但盡管如此，目標公司在被敵意收購時，并不是只能束手就擒、坐以待斃，而是可以采取多種方式反擊敵意收購，在目前的政策環(huán)境下，至少可以有以下一些反收購策略:
一是相互持股。中國目前的法律并沒有禁止上市公司間相互持股，因此上市公司可以通過與比較信任的公司達成協(xié)議，相互持有對方股份，并確保在出現(xiàn)敵意收購時，不將手中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，以達到防御敵意收購的目的。
二是分期分級董事會制度。實行分期分級董事會制度，有利于維護公司董事會的穩(wěn)定，從而起到抵御敵意收購的作用。中國《公司法》和《上市公司章程指引》中沒有禁止分期分級董事會制度，而是把是否執(zhí)行分期分級董事會制度的權(quán)利交給上市公司董事會和股東大會。而且，還在一定程度上鼓勵董事會的穩(wěn)定，如《公司法》第115條規(guī)定“董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事在任期屆滿前，股東大會不得無故解除其職務(wù)。”
三是董事任職資格審查制度。前已述及，中國現(xiàn)有的法律法規(guī)在一定程度上鼓勵董事會的穩(wěn)定。因此，通過授權(quán)董事會對董事任職資格進行審查，可以作為反收購策略被采用。
四是超多數(shù)條款。現(xiàn)行的《公司法》和《上市公司章程指引》鼓勵超多數(shù)條款。如《公司法》第106條規(guī)定：“股東大會對公司合并、分立或解散公司作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過”，第107條規(guī)定：“修改章程必須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過”。
五是降落傘計劃。目前，中國相關(guān)法律只對管理層和職工退養(yǎng)制定了最低標準，沒有制定最高標準，因此，降落傘法可以作為一個防范敵意收購的辦法，打消收購者的收購意圖。
六是資產(chǎn)收購和剝離。通過收購不好的資產(chǎn)或?qū)⒁齺硎召徴叩膬?yōu)質(zhì)資產(chǎn)出售來對收購者進行反擊是國外反收購戰(zhàn)常用的方法。近期出臺的《上市公司收購管理辦法》沒有完全禁止這一反收購策略，但是只將其限制于經(jīng)營困難的公司。而經(jīng)營困難的公司往往無能力使用這一策略，因而這一策略實際上基本不適用于中國上市公司的反收購。
七是邀請“白衣騎士”。如果對敵意收購者不滿意，上市公司可以向滿意的合作方發(fā)出邀請，參與收購戰(zhàn)。從目前的法規(guī)看，中國證券市場管理者還是比較傾向于這種反收購策略的，因為這將帶來收購競爭，有利于保護全體股東的利益。
八是法律訴訟。通過發(fā)現(xiàn)收購方在收購過程中存在的法律缺陷，提出司法訴訟，是反收購戰(zhàn)的常用方式。這種訴諸法律的反收購措施其實在中國證券市場上并不陌生，方正科技的前身延中實業(yè)于1994年就曾采用過類似策略。雖然延中的反收購策略最終沒有成功，但其做法無疑是正確的，只是由于當時的政策環(huán)境尚不成熟而未能取得應(yīng)有的效果。現(xiàn)在，隨著兩辦法及相關(guān)法律法規(guī)出臺，違法收購將會得到有效制止，合法的反收購行動將會得到保護。（徐成）
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