被告人劉梓材犯挪用資金罪上訴案
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廣東省佛山市中級人民法院
???? 刑事裁定書
???? (2007)佛刑二終字第154號
???? 原公訴機關佛山市南海區人民檢察院。
???? 上訴人（原審被告人）劉梓材(曾用名劉文兵)，男,1967年1月26日出生于廣東省韶關市，漢族，文化程度大學本科，原安華白云拍賣行有限公司韶關分公司負責人，住（略）， 2005年3月10日因涉嫌犯挪用資金罪被羈押，同日被逮捕，現押于佛山市南海區看守所。
???? 辯護人裴文鋒，廣東粵北律師事務所律師。
???? 辯護人劉沛怡，女，漢族，1968年12月1日出生，住（略）。系上訴人劉梓材的妻子。
???? 佛山市南海區人民法院審理佛山市南海區人民檢察院指控被告人劉梓材犯挪用資金罪一案，于2007年1月20日作出(2006)南刑初字第1249號刑事判決。被告人劉梓材不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經過閱卷，認為本案事實清楚，決定不開庭審理。現已審理終結。
???? 原審判決認定：
???? 一、2000年9月，被告人劉梓材與劉榮軍出資成立韶關市恒潤實業發展有限公司（以下簡稱恒潤公司），劉榮軍擔任法定代表人，被告人劉梓材擔任監事，主管公司業務。2001年11月7日，安華白云拍賣行有限公司（以下簡稱安華白云公司）和恒潤公司簽訂承包合同，雙方協議成立安華白云拍賣行有限公司韶關辦事處，恒潤公司承包辦事處的拍賣業務。同月8日，安華白云公司任命劉文兵即被告人劉梓材任辦事處負責人。2002年3月12日，被告人在尚未取得特種行業許可證的情況下，向韶關市工商局登記成立安華白云拍賣行有限公司韶關分公司（不具獨立法人資格，不具拍賣資格，以下簡稱韶關分公司），領取了營業執照，負責人是被告人。
???? 原審認定上述事實的證據有：
???? （1）恒潤公司的工商登記資料，證實該公司是有限責任公司，劉榮軍、劉文兵是該公司股東，劉文兵任監事，另從驗資資料反映，成立該公司時劉榮軍是以一房產作為投資，而該房產的權屬人則是劉文兵，由此可見，該公司的實際出資人只是劉文兵。
???? （2）安華白云公司的工商登記資料及企業法人營業執照，證實該公司是有限責任公司。
???? （3）安華白云公司(甲方)與恒潤公司(乙方)簽訂的承包合同，證實該合同于2002年11月7日簽訂，甲方同意成立安華白云拍賣行有限公司韶關辦事處，乙方同意向甲方承包辦事處的拍賣業務，辦事處負責人為劉文兵，乙方每年支付承包管理費15萬元，甲方提供在韶關地區經營業務所有相關手續及資料，包括政府指定緝私罰沒機構的批文、工商執照、特種行業經營許可證等，業務經營所產生的一切費用(包括營業稅、所得稅、增值稅等稅費)由乙方承擔，甲方不參與經營，必要時派員監督指導或協助乙方的拍賣業務工作，辦事處設立后涉及的債權債務均由乙方承擔，并由乙方及其關聯公司承擔連帶責任。
???? （4）安華白云公司的股東會協議、任命書，證實該公司于2001年11月經股東會表決，增設安華白云拍賣行有限公司韶關辦事處，2002年1月任命劉文兵為負責人，2002年11月又經股東會表決，停止韶關分公司有關拍賣活動，罷免劉文兵韶關分公司、法定代表人、負責人職務，注銷韶關分公司工商注冊登記。
???? （5）韶關分公司的注冊登記申請報告、工商登記資料及營業執照，證實劉文兵以安華白云拍賣行有限公司韶關分公司負責人名義向韶關市工商局申請先行注冊登記安華白云拍賣行有限公司在韶關的分支機構，后完善相關手續(特種行業許可證)，分公司于2002年3月12日登記成立，不具有企業法人資格，負責人是劉文兵，2003年6月25日因被隸屬企業撤消而注銷。
???? （6）韶關市經濟貿易局、韶關市公安局治安管理科出具的證明，證實韶關分公司未經韶關市拍賣行業主管部門的初審和省經貿委的審批，未領取特種行業經營許可證，是違規設立的拍賣機構，不具備拍賣資質。
???? （7）安華白云公司行政經理莫澤元的報案陳述，證實安華公司和恒潤公司簽訂了協議，按協議規定，由恒潤公司在韶關市成立“安華白云拍賣行有限公司韶關分公司”，負責人是劉文兵；安華白云公司當初的意思是成立安華公司韶關辦事處，但劉文兵卻成立公司，并解釋說分公司影響大，方便辦理業務，安華白云公司當時認為只要劉文兵能攬到業務，成立分公司也無礙，故沒有提出異議。
???? （8）證人任全利(安華白云公司董事長)的證言，證實由其與劉文兵分別代表安華白云公司、韶關恒潤公司簽訂了承包合同，按合同規定，安華白云公司在韶關注冊成立了分公司，將分公司承包給恒潤公司經營。
???? （9）證人馮銳榮(安華白云公司總經理)的證言及辨認被告人劉文兵的筆錄、照片，證實安華白云公司與恒潤公司簽訂合同，安華白云公司在韶關成立辦事處，由恒潤公司承包，辦事處成立的手續由劉文兵負責，后來得知，劉文兵將安華白云公司要求成立的辦事處注冊成立分公司。
???? （10）證人葉榮欣(恒潤公司副總經理、韶關分公司員工)的證言，證實劉榮軍平時極少在恒潤公司出現，劉文兵是恒潤公司股東，恒潤公司的日常事務由劉文兵、謝偉武及其負責，鄒春梅任出納，公章由李杰俊保管，如需蓋章，必須由劉榮軍或劉文兵同意；韶關分公司由劉文兵任負責人，謝偉武負責聯系拍賣業務，賴帶勛任出納，其與李杰俊負責后勤，劉榮軍不參與韶關分公司的經營；韶關分公司只是負責為廣州安華白云拍賣行有限公司聯系拍賣業務，不具有獨立拍賣資格，其在報紙上登拍賣公告時，也必須由總公司蓋章同意。
???? （11）證人賴帶勛(韶關分公司出納)的證言，證實韶關分公司由劉文兵任負責人，謝偉武、葉榮欣任副經理，李杰俊是主任，這些人同時又幫恒潤公司工作，恒潤公司也是劉文兵做老板，韶關分公司與恒潤公司在同一地點辦公。
???? （12）證人郝齊生(待業人員)的證言，證實劉文兵與廣州安華白云公司董事長任全利都是其朋友，劉文兵于2002年年初對其說拍賣執照很難辦，想與廣州安華白云公司合作在韶關辦一個拍賣分公司，做些拍賣業務，其將此事告知任全利，并帶劉文兵到廣州安華白云公司的辦公室與任全利商談有關事宜。
???? 二、2002年8月14日，安華白云公司及韶關分公司接受韶關市湞江區停業整頓城市信用社清算組（以下簡稱清算組）的委托，為清算組拍賣韶關市東河新村燕華大廈物業。2002年9月9日，安華白云公司指令韶關分公司要將拍賣保證金匯入安華白云公司的帳戶，被告人劉梓材以當地政府不同意為由拒絕。同月10日，競買人藍兆平將拍賣保證金人民幣100萬元匯入韶關分公司的帳戶（中國建設銀行韶關市北江支行，帳號440626241012088008963，以下簡稱建行北江支行－8963帳戶）。同月12日，藍兆平以價款人民幣500萬元競拍得該物業，并與安華白云公司簽訂了拍賣成交確認書，后又于同年11月12日將拍賣款人民幣150萬元匯入韶關分公司的建行北江支行－8963帳戶。
???? 原審認定上述事實的證據有：
???? （1）委托拍賣合同，證實湞江區停業整頓城市信用社清算組委托安華白云拍賣行有限公司韶關分公司拍賣燕華大廈。
???? （2）韶關市工商局燕華大廈拍賣備案資料及拍賣成交確認書，證實燕華大廈的拍賣人是安華白云公司，拍賣師麥建豪，競買人有藍兆平、劉剛，后由藍兆平以500萬元競拍得該物業，并規定買受人應向拍賣人以劃帳方式支付拍賣物成交金額及傭金，拍賣人在收到全部拍賣款之日起7個工作日內將拍賣款以轉帳方式支付給委托人。
???? （3）韶關分公司的建行北江支行－8963帳戶的存款明細帳、相關的銀行電子清算貸方補充報單、進帳單及韶關分公司開出的收據，證實韶關分公司收到藍兆平支付的拍賣保證金100萬元、拍賣款150萬元，收到100萬元之前的帳戶余額為180元。
???? （4）證人侯建勇(清算組成員)的證言，證實其受清算組負責人指派與韶關分公司聯系拍賣燕華大廈的業務，當時韶關分公司副經理謝偉武說韶關分公司是代表廣州安華白云公司在韶關聯系業務，后其與謝偉武簽訂了拍賣合同；拍賣會由廣州安華白云公司負責，買受人藍兆平向韶關分公司支付了100萬元保證金，成功拍賣后，又于11月13日交了150萬元拍賣款給韶關分公司。
???? （5）藍兆平(燕華大廈買受人)的證言，證實其與韶關分公司公司經理劉文兵和操辦人員謝偉武聯系燕華大廈拍賣事宜，劉、謝告知其相關拍賣程序，并提供了該公司的一個銀行帳戶，要求先匯100萬元保證金入該帳戶，在拍賣會前其將100萬元付給韶關分公司，2002年9月12日，其以500萬元競買得燕華大廈，同月16日，由劉、謝帶到廣州與安華白云公司簽訂了拍賣確認書，并于11月又匯了150萬元到劉文兵提供的上述帳戶，上述250萬元是劉文兵要求匯到劉指定的韶關分公司帳戶的。
???? （6）證人謝偉武(韶關分公司副經理)的證言，證實2002年中，劉文兵稱投得燕華大廈的拍賣權，讓其負責去查清燕華大廈的情況、辦理委托手續、聯系拍賣場地、登拍賣廣告，劉文兵和李杰俊則與安華白云拍賣行有限公司聯系具體操作；該項目有兩個競買人，一個是藍兆平、一個是劉夢坤，藍兆平支付了保證金人民幣100萬元入韶關分公司帳戶，劉夢坤則說不相信分公司，后由國資辦代收了劉夢坤的100萬元保證金；拍賣會由安華白云公司負責拍賣，藍兆平以525萬元(含25萬元傭金)競買到，劉文兵帶藍兆平到廣州的安華白云公司簽拍賣成交確認書，過了一段時間藍兆平又支付了150萬元拍賣款給韶關分公司。
???? （7）證人賴帶勛(韶關分公司出納)的證言，證實韶關分公司發生過一次拍賣業務，收過幾筆拍賣款，2002年9月10日、11月12日進的100萬元、150萬元是拍賣款，此前分公司基本沒有資金進出，帳戶也沒什么資金。
???? （8）安華白云公司行政經理莫澤元的報案陳述，證實拍賣燕華大廈時，安華白云公司要求把100萬元保證金和拍賣款匯入安華白云公司的帳戶，但劉文兵不同意。
???? （9）證人馮銳榮(安華白云公司總經理)的證言及辨認被告人劉文兵的筆錄、照片，證實安華白云公司曾要求劉文兵將保證金及拍賣款匯入該公司帳戶，但劉文兵稱湞江區政府不同意，只能由清算組保管。
???? （10）證人任全利(安華白云公司董事長)的證言，反映：2002年8月，韶關分公司受韶關市湞江區停業整頓城市信用社清算組委托對韶關燕華大廈及土地進行拍賣。同年9月16日在安華白云公司評估師協助下成功將燕華大廈以500萬元拍賣，拍賣成交確認書在廣州由安華白云公司與買受人簽訂。
???? （12）證人丁寶平(安華白云公司業務員)的證言，證實2002年8月底，其聽麥建豪經理說，韶關分公司接到韶關燕華大廈的拍賣業務，因分公司沒有拍賣資格，必須以廣州安華公司名義出公告及開拍賣會；9月初，韶關分公司負責人劉文兵帶韶關分公司與韶關清算組簽訂的拍賣合同書來安華白云公司蓋章，之后其持委托合同、拍賣公告、拍賣師證、備案表、拍賣清單、申請函到省工商局辦理了準予異地拍賣通知書，交由劉文兵到韶關工商局備案，按照拍賣合同，競拍人要繳交100萬元保證金，開拍之前，由麥建豪撰稿，其傳真給韶關分公司劉文兵，要求韶關分公司把100萬元保證金劃到安華白云公司的帳戶內保管，劉文兵不同意，還傳真了韶關資產管理辦公室出具的收到競買人100萬元保證金的證明；9月11日，其與麥建豪到韶關主持燕華大廈拍賣會，拍賣會上有兩位競拍人，藍兆平以500萬元買受，幾天后劉文兵帶藍兆平到廣州與安華白云公司簽訂了拍賣成交確認書；后安華白云公司發現保證金和拍賣款共250萬元進了韶關分公司的帳戶。
???? （13）安華白云公司印章使用簽批、登記表，證實由麥建豪經手，在“韶關拍賣號證明”、“成交確認書(韶關)”、“韶關拍賣公告稿”、“韶關委托合同”加蓋安華白云公司的公章。
???? （14）證人麥建豪(安華白云公司業務部經理)的證言，證實2002年8月，劉文兵將燕華大廈拍賣的委托合同傳真到廣州安華白云公司，稱希望承擔此拍賣業務，但根據有關規定，韶關分公司沒有拍賣資格，經安華白云公司領導同意，以廣州安華白云公司名義接受此業務，傭金與韶關分公司五五分成，劉文兵同意；同年9月2日，劉文兵到安華白云公司將蓋有安華公司公章的委托合同、報社刊登證明、核準異地(韶關)拍賣批準書拿走；同月9日，其傳真發函給劉文兵要求將拍賣保證金劃入安華公司帳戶，次日，劉文兵表示韶關政府要求將保證金直接劃給政府，并傳真了韶關市停業整頓金融機構資產管理辦公室出具的代收競買保證金證明；拍賣會由其主持，于9月12日如期舉行，以500萬元成交，同月16日，買受人藍兆平與劉文兵到廣州與安華公司簽訂拍賣成交確認書，其要求將拍賣款匯入安華公司，藍兆平不同意，說只能直接劃入韶關市當地政府，劉文兵也強調只能將拍賣款劃給韶關市當地政府；聽藍兆平講，100萬元保證金作為拍賣款的一部分匯入了韶關分公司的帳戶。
???? （15）安華白云公司給劉文兵的傳真(2002年9月9日)，要求劉文兵將拍賣保證金100萬元匯至安華白云公司的帳戶。
???? （16）韶關市停業整頓金融機構資產管理辦公室給安華白云拍賣行有限公司韶關分公司的證明(2002年9月10日，麥建豪稱是劉文兵傳真給安華白云公司)，證實該辦公室代韶關分公司收到劉剛參加“燕華大廈”在建工程競買保證金100萬元。
???? （17）證人邱毅(韶關市停業整頓金融機構資產管理辦公室出納)的證言及對上述代收保證金證明的辨認，證實該辦公室有包括韶關市停業整頓金融機構資產管理辦公室、停業整頓城市信用合作社工作領導小組辦公室在內的五枚印章，上述給韶關分公司的代收保證金證明上的印章應該是其蓋上的，燕華大廈拍賣業務由肖鋒負責，肖鋒拿給其蓋章的可能性最大，當時劉剛的100萬元拍賣保證金的進出是其經手的，后劉剛參與競買但未能中標，保證金退回。
???? （18）證人肖鋒 (韶關市停業整頓金融機構資產管理辦公室債務清收組工作人員)的證言及對上述代收保證金證明的辨認，證實藍兆平以劉剛名義將100萬元拍賣保證金存入該辦帳戶，該辦公室據此出具了證明給韶關分公司，后該100萬元保證金退回藍兆平，并稱韶關市政府沒有對拍賣款的暫保管方式進行規定，即沒有要求拍賣款不能轉到非韶關帳戶。
???? （19）證人羅鵬(韶關市停業整頓城市信用合作社工作領導小組辦公室會計)的證言，證實劉剛將100萬元拍賣保證金存入該辦的帳戶后，其開具證明給韶關分公司，后劉剛未競買成功，100萬元保證金退回。
???? 三、韶關分公司在收到拍賣款人民幣250萬元(其中100萬元是拍賣保證金轉為拍賣款)后，被告人劉梓材沒有按照安華白云公司的指令將上述款項匯入安華白云公司帳戶，也沒有將拍賣款支付給清算組，而是指示韶關分公司財務人員，于2002年9月至11月間多次以提現、轉帳等方式將上述資金從韶關分公司帳戶提走。
???? 原審認定上述事實的證據有：
???? （1）安華白云公司行政經理莫澤元的報案陳述，反映：2002年12月下旬，劉文兵在安華白云公司會議室與該公司任總、馮總、謝總、麥建豪經理、高德良法律顧問討論250萬元拍賣款一事，劉文兵稱安華白云公司取消韶關分公司，恒潤公司作為承包方受到損失，要安華白云公司賠償恒潤公司損失后才會把扣住的250萬元拍賣款歸還清算組，當時與劉文兵一齊來的還有郝齊生、恒潤公司的謝偉武和葉副經理。
???? （2）證人任全利(安華白云公司董事長)的證言，反映：韶關分公司于2002年11月12日前收到的250萬元拍賣款沒有轉交委托人，而轉往韶關恒潤公司的帳戶，經安華白云公司書面追討，拒不交還，并稱安華白云公司單方面中止合同取消韶關分公司導致韶關恒潤公司經濟損失約280萬元，要求安華白云公司解決。
???? （3）證人馮銳榮(安華白云公司總經理) 的證言，證實清算組向安華白云公司追討250萬元拍賣款時，該公司才知道燕華大廈的250萬元拍賣款沒有付給清算組，即與劉文兵聯系，劉文兵承認收到250萬元，但不肯交出來，提出因該公司中止了韶關分公司的拍賣資格讓他們受到了損失，要賠償他們的損失才把250萬元拍賣款歸還清算組。
???? （4）證人侯建勇(清算組成員)的證言，證實其于2002年12月3日向劉文兵和謝偉武追問韶關分公司已收取的250萬元拍賣款的去向，劉文兵說恒潤公司是韶關分公司的承包方，韶關分公司停業后的一切材物交由恒潤公司保管，但因恒潤公司與安華白云公司有糾紛，叫其找安華白云公司。
???? （5）證人謝偉武(韶關分公司副經理)的證言，證實其曾問賴帶勛已收取的250萬元拍賣款在哪里，賴帶勛稱根據劉文兵指示拍賣款一到帳便劃走，后劉文兵要我和他到廣州談判，安華白云公司要求劉文兵交回拍賣款，劉文兵提出恢復韶關分公司及賠償因沒有開展的另一個拍賣業務的損失100萬元才交回250萬元拍賣款；恒潤公司的業務由劉文兵負責，財務上也是他一支筆，韶關分公司的財務負責人是劉文兵，資金進出由劉文兵一手負責審批，韶關分公司只是安華白云公司在韶關開辦的分公司，負責在韶關聯系拍賣業務，真正有拍賣權的是安華白云公司，拍賣款應該交給安華白云公司。
???? （6）證人葉榮欣（恒潤公司副總經理、韶關分公司員工）的證言，證實其不清楚韶關分公司收取燕華大廈拍賣款及轉到恒潤公司的拍賣款的具體金額，恒潤公司和韶關分公司之間的款項往來是由劉文兵負責，鄒春梅、賴帶勛也清楚；后來被公安機關凍結的88萬多元屬于燕華大廈拍賣款的一部分，劉文兵和劉榮軍也是認可的。
???? 被告人劉梓材將拍賣款從韶關分公司帳戶提出，除少部分用于韶關分公司的日常經營外，大部分用于個人成立公司驗資、清還個人欠款、恒潤公司及其個人關聯公司的經營，具體分述如下：
???? （一）2002年10月8日，電匯2萬元給郝齊生，用于償還被告人劉梓材的個人債務。
???? 原審認定上述事實的證據有：
???? （1）韶關分公司建行北江支行－8963帳戶的存款明細帳，證實韶關分公司于2002年10月8日支出2萬元。
???? （2）建設銀行電匯憑證(2002年10月8日)，印鑒為“劉文兵印”，證實韶關分公司匯款2萬元給郝齊生。
???? （3）證人賴帶勛(韶關分公司出納)的證言及對上述電匯憑證的辨認，證實是劉文兵叫其匯出，說是業務費。
???? （4）證人郝齊生的證言，證實上述款項是劉文兵歸還的借款，劉文兵曾于2002年9月在廣州向其借款2萬元。
???? （二）2002年9月10日轉15萬元、2002年10月14日轉70萬元、2002年11月12日轉10萬元、2002年11月20日轉54萬元、2002年11月21日轉20萬元合共169萬元入恒潤公司帳戶（中國建設銀行韶關市北江支行，帳號440626241012630006477，以下簡稱建行北江支行－6477帳戶）。
???? 原審認定上述事實的證據有：
???? （1）韶關分公司建行北江支行－8963帳戶的存款明細帳，證實韶關分公司于2002年9月至11月的存款支出情況。
???? （2）恒潤公司建行北江支行－6477帳戶的存款明細帳，證實恒潤公司于2002年9月至11月收到與上述韶關分公司建行北江支行－8963帳戶存款支出相對應的款項，金額共169萬元。
???? （3）韶關分公司開具的收款人為韶關恒潤公司的支票、銀行進帳單各5張，支票上的印鑒均是“劉文兵印”，反映的時間、金額與上述兩公司的存款支出、收入情況相對應。
???? （4）證人賴帶勛(韶關分公司出納)的證言，經對上述支票的辨認，賴帶勛證實上述支票由其經手開出，是劉文兵要求的。
???? （5）證人鄒春梅(恒潤公司出納)的證言，證實恒潤公司的法定代表人是劉榮軍，但他很少回公司，日常工作由劉文兵負責管理，資金的使用由劉文兵一人負責管理，每一筆資金使用都由劉文兵批準，恒潤公司有兩個銀行帳戶，一個在建設銀行北江支行、一個在農業銀行韶關分行；2002年9月至11月間，韶關分公司分別匯入恒潤公司的建行－6477帳戶15萬元、70萬元、10萬元、54萬元、20萬元，劉文兵叫其寫收條給韶關分公司的賴小姐，上述款項主要是用于恒潤公司的周轉經營；劉文兵讓其從恒潤公司建行帳戶將錢劃到雅典娜公司、經緯分公司和恒潤公司的農行帳戶，提現用作恒潤公司的業務經營，原因是恒潤公司購買貨物多是用現金，一個帳戶提現不方便，劃到多個帳戶方便提現使用。
???? 上述169萬元轉入恒潤公司建行北江支行－6477帳戶后使用情況如下：
???? 1、2002年9月13日電匯12790元給深圳賽格電子市場智騰展銷柜用于購買電子元件。
???? 原審認定上述事實的證據有：
???? （1）恒潤公司建行北江支行－6477帳戶的存款明細帳，證實有關款項的支出。
???? （2）銀行電匯憑證，證實恒潤公司向深圳賽格電子市場智騰展銷柜匯款12790元。
???? （3）證人鄒春梅(恒潤公司出納)的證言，經對上述電匯憑證的辨認，鄒春梅證實該款用于購買電子產品，由劉文兵批準。
???? 2、2002年9月13日、16日、18日轉入韶關市恒源有限公司經緯電訊技術開發分公司（以下簡稱經緯分公司，被告人劉梓材是股東之一）12.74萬元，后提現用于恒潤公司日常經營。
???? 原審認定上述事實的證據有：
???? （1）證人謝更生(經緯分公司原負責人)的證言，證實經緯分公司的實際負責人是劉文兵，恒潤公司、曲江縣恒源物業有限公司雖然是劉榮軍、劉志國擔任法定代表人，但實際上是劉文兵全權負責公司業務，對外聯系業務、財務報銷方面都是劉文兵一人負責，無人可以代替。
???? （2）恒潤公司建行北江支行－6477帳戶的存款明細帳，證實有關款項的支出。
???? （3）經緯分公司建行北江支行4406262410126321889帳戶的存款明細帳，證實經緯分公司收到與恒潤公司上述支出相對應的款項，金額共12.74萬元。
???? （4）恒潤公司開具的支票及相關銀行進帳單各3張，付款人是恒潤公司，收款人是經緯分公司，金額分別是2萬元、10萬元、7400元。
???? （5）經緯分公司開具的支票5張，上面的印鑒均是“劉文兵印”，證實經緯分公司提現1萬元、10萬元、1.5萬元、1千元、1千元。
???? （6）證人鄒春梅（恒潤公司出納）的證言，證實其曾在經緯分公司任出納，經緯分公司在2000年后由劉文兵親自管理，2000年10月其轉到恒潤公司工作后，經緯分公司的經營基本停止，但支票簿、印鑒等財務資料由其保存，為提現方便，經緯分公司在建行北江支行開有銀行帳戶，多用作恒潤公司的資金轉到此帳戶再提現，用于恒潤公司的經營，每次提現都由劉文兵同意簽名，經對上述支票的辨認，鄒春梅證實上述三筆款共12.74萬元匯入經緯分公司的帳戶后基本全部提現，用于恒潤公司的經營，是劉文兵指使，提現后，資金的運用由劉文兵批準。
???? 3、2002年9月18日轉入曲江縣恒源物業有限公司（以下簡稱恒源物業公司，被告人劉梓材是股東之一）1萬元，用于歸還曲江縣恒源物業管理有限公司的貸款利息。
???? 原審認定上述事實的證據有：
???? （1）恒潤公司建行北江支行－6477帳戶的存款明細帳，證實有關款項的支出。
???? （2）恒潤公司開具給恒源物業公司的支票，金額1萬元。
???? （3）證人鄒春梅（恒潤公司出納）的證言，經對上述支票的辨認，鄒春梅證實支票由其填寫，由劉文兵批準支付。
???? （4）廣州市公安局協助查詢存款通知書(回執)，曲江縣農村信用合作社聯合社營業部證實，恒源物業公司的帳戶匯入的1萬元，由聯社營業部轉劃還款利息9200元。
???? （5）曲江縣農村信用合作社聯合社的銀行電子清算補充報單，證實恒潤公司向恒源物業公司匯款1萬元。
???? （6）曲江縣農村信用合作社聯合社的特種轉帳借方傳票，證實恒源物業公司向曲江縣農村信用合作社聯合社付款9200元歸還借款利息。
???? 4、2002年10月15日電匯70萬元給中國長城資產管理公司廣州辦事處，用于支付購買曲江縣馬壩大酒店債權保證金，后于同年12月5日退回65萬元到恒潤公司建行北江支行－6477帳戶，并于同年12月6日轉入韶關市雅典娜藝術攝影有限公司（以下簡稱雅典娜公司，被告人劉梓材是股東之一），于2003年1月17日因清算組追討拍賣款向法院起訴，韶關市雅典娜藝術攝影有限公司轉入清算組60萬元用于支付拍賣款。
???? 原審認定上述事實的證據有：
???? （1）恒潤公司建行北江支行－6477帳戶的存款明細帳，證實70萬元的支出。
???? （2）銀行電匯憑證、銀行電子聯行來帳憑證、收款憑證、記帳憑證，證實恒潤公司向中國長城資產管理公司廣州辦事處匯款70萬元作為按合同購買曲江縣馬壩大酒店債權保證金。
???? （3）證人鄒春梅（恒潤公司出納）的證言，經對上述電匯憑證的辨認，鄒春梅證實是由其填寫，是根據劉文兵指示支付。
???? （4）中國長城資產管理公司廣州辦事處的銀行分戶帳，反映該辦事處于2002年10月15日收入70萬元，2002年12月5日支出65萬元。
???? （5）中國長城資產管理公司廣州辦事處記帳憑證、銀行電匯憑證（回單）、電子清算補充報單，證實該辦事處退還65萬元給韶關恒潤公司。
???? （6）清遠項目經理組給中國長城資產管理公司廣州辦事處的“廣東省曲江縣商業(集團)公司購買債權保證金的請示”，稱收到韶關恒潤公司購買意向書及70萬元保證金，將馬壩大酒店債權受讓人變更為恒潤公司，而原受讓人廣東省曲江縣商業(集團)公司經與恒潤公司協商后放棄購買債權，將其345萬元保證金中的280萬元劃至恒潤公司在該辦事處的保證金帳戶中作為恒潤公司購買債權之用，余款65萬元退劃至恒潤公司帳戶。
???? （7）廣東省曲江縣商業(集團)公司、恒潤公司給中國長城資產管理公司廣州辦事處的函件，反映的內容與上述“請示”一致。
???? （8）中國長城資產管理公司廣州辦事處與恒潤公司簽訂的債權轉讓協議及債權資料移交清單，證實該辦事處將曲江縣馬壩大酒店的借款債權(及其附屬權利)轉讓給恒潤公司，轉讓協議的乙方(恒潤公司)簽名“劉文兵”，債權資料則是由恒潤公司的李杰俊接收。
???? （9）廣東省曲江縣商業(集團)公司與恒潤公司簽訂的債權轉讓協議，證實原來由恒潤公司向中國長城資產管理公司廣州辦事處購買的馬壩大酒店貸款債權，由廣東省曲江縣商業(集團)公司收購。
???? （10）證人鐘友和(中國長城資產管理公司廣州辦事處經營三部經理，原清遠項目經理組副組長)的證言，證實劉文兵以恒潤公司的名義購買曲江縣馬壩大酒店債權，并匯款70萬元，后轉賣給曲江縣商業局，劉文兵獲利20萬元，中國長城資產管理公司廣州辦事處將65萬元退回恒潤公司。
???? （11）銀行支票、銀行電子清算補充報單，證實雅典娜公司收到恒潤公司的65萬元。
???? （12）雅典娜公司的中國銀行帳戶對帳單，證實雅典娜公司于2002年12月6日收入65萬元，2003年1月17日支出60萬元。
???? （13）銀行支票，證實雅典娜公司支付給湞江區停業整頓城市信用社工作組60萬元。
???? （14）證人鄒春梅（恒潤公司出納）的證言，證實其曾在雅典娜公司兼職出納，雅典娜公司兩個銀行帳戶由其掌握，一個是中行韶關分行，一個是農行韶關分行，這兩個帳戶的資金使用要劉文兵簽名同意，用于恒潤公司轉帳和提現為主，雅典娜中行帳戶從2002年12月3日開始運作，2002年12月3日從韶關分公司匯入8.5萬元、12月6日從恒潤公司建行帳戶匯入65萬元、2003年1月10日從恒潤公司農行帳戶提現2.2萬元存入，除2003年1月17日將60萬元匯到湞江區清算組帳戶外，基本是提現用于恒潤公司的日常經營和到深圳購買電子產品，每筆支出都是由劉文兵審批的；經對上述支票的辨認，鄒春梅證實劉文兵說中國長城資產管理公司廣州辦事處退回65萬元至恒潤公司建行帳戶，其根據劉文兵指示于2002年12月6日將65萬元匯到雅典娜公司的中行帳戶；2003年1月17日從雅典娜公司的中行帳戶支付60萬元給清算組。
???? 5、2002年11月20日轉入韶關市恒炎拍賣行有限公司54萬元用于驗資，后于同年12月23日轉回恒潤公司帳戶（中國農業銀行韶關市分行，帳號44－71020104002342，以下簡稱農行韶關分行－2342帳戶）。
???? 原審認定上述事實的證據有：
???? （1）恒潤公司建行北江支行－6477帳戶的存款明細帳，證實54萬元的支出。
???? （2）韶關市恒炎拍賣行有限公司在建行北江支行的440626241012022693391帳戶的存款明細帳，證實收入54萬元。
???? （3）銀行支票、進帳單，證實恒潤公司支付給恒炎公司54萬元。
???? （4）證人鄒春梅(恒潤公司出納)的證言，經對上述支票的辨認，鄒春梅證實匯入恒炎公司的54萬元是劉文兵叫其支付的，最終進入恒潤公司農行帳戶。
???? 6、2002年11月21日開出20萬元匯票用于購買鋼材，未果。
???? 原審認定上述事實的證據有：
???? （1）恒潤公司建行北江支行－6477帳戶的存款明細帳，證實于2002年11月21日支出20萬元，同年12月27日支出10萬元，同年12月31日支出112825.94元。
???? （2）銀行匯票申請書、銀行匯票、銀行電子劃匯付款補充報單，證實恒潤公司匯款20萬元給王粵湘。
???? （3）證人鄒春梅(恒潤公司出納)的證言，經對上述匯票的辨認，鄒春梅證實是一筆購買鋼材業務，由葉榮欣負責，原來是打算支付給曲江縣東臻貿易有限公司，但業務沒做成，錢匯了回來；之后公司又于2002年12月27日、31日先后匯出10萬元、112825.94元到韶關鋼鐵營銷有限公司曲江分公司，由此公司直接發貨到茂名一間向恒潤公司買鋼材的公司。
???? （4）證人王粵湘(曲江東臻貿易公司)的證言，證實：2002年11月初，劉文兵稱茂名的朋友林裕楣要買鋼材，幾天后，帶林裕楣找我，并帶了一張20萬元的匯票，由于匯票要開增值稅發票，我讓劉文兵將匯票帶回去；后來，劉文兵把貨款轉到韶鋼營銷公司帳上，錢是林裕楣先匯給劉文兵，再由劉文兵的恒潤公司劃到韶鋼營銷公司的帳戶上；林裕楣與恒潤公司簽了購銷合同，恒潤公司給我一份委托交貨的證明書，讓我直接發貨給林裕楣。
???? （5）茂名市駿業石油物資有限公司的委托書兩份，證實恒潤公司受茂名市駿業石油物資有限公司委托代付鋼材款712825.94元給韶關鋼鐵營銷有限公司曲江分公司，委托韶關鋼鐵營銷有限公司曲江分公司執行恒潤公司與茂名市駿業石油物資有限公司簽訂的工礦產品購銷合同業務。
???? （6）恒潤公司與茂名市駿業石油物資有限公司簽訂的工礦產品購銷合同，證實茂名市駿業石油物資有限公司向恒潤公司購買鋼材。
???? （7）證人楊柏林(茂名市駿業石油物資有限公司記帳員)、薛國華(林裕楣妻子)、凌華倫的證言，證實林裕楣與凌華倫合作向恒潤公司的劉文兵購買鋼材，當時林裕楣帶了75萬元的匯票匯入恒潤公司的帳戶，后劉文兵找到王粵湘，由王粵湘發貨給林裕楣，劉文兵從中賺取差價，現還有3萬余元的貨款劉文兵扣著沒有還給林裕楣。
???? （8）銀行電子清算補充報單、電子匯劃收款補充報單、進帳單及韶關鋼鐵營銷有限公司曲江分公司開具的收據，證實韶關鋼鐵營銷有限公司曲江分公司收到茂名市駿業石油物資有限公司委托恒潤公司轉付的鋼材款50萬元、10萬元、112825.94元，合共712825.94元。
???? （三）2002年11月20日分別轉給劉榮軍40萬元、轉給劉燕群23萬元、轉給被告人劉梓材1萬元合共64萬元，轉到韶關市恒炎拍賣行有限公司用于驗資，后匯同恒潤公司轉入同用于驗資的54萬元共118萬元，于同年12月23日轉回恒潤公司農行韶關分行－2342帳戶。
???? 原審認定上述事實的證據有：
???? （1）銀行支票（印鑒均為“劉文兵印”）、進帳單及存、取款憑條，證實由韶關分公司分別支付給劉榮軍40萬元、劉燕群23萬元、劉文兵1萬元存入三人的帳戶，再轉至恒炎公司帳戶，用于驗資。
???? （2）證人賴帶勛(韶關分公司出納)的證言，經對上述支票的辨認，賴帶勛證實上述支票由其經手開出，是劉文兵要求的。
???? （3）韶關市恒炎拍賣行有限公司在建行北江支行的440626241012022693391帳戶的存款明細帳，證實分別收入40萬元、23萬元、1萬元，后連同恒潤公司建行北江支行－6477帳戶匯入的54萬元共118萬元一并匯出。
???? （4）銀行特種轉賣賬借方憑證、銀行電子清算補充報單，證實恒炎公司付給恒潤公司118萬余元，是驗資轉出。
???? （5）恒潤公司農行韶關分行－2342帳戶的存款流水帳，證實收入118萬余元。
???? （6）證人鄒春梅（恒潤公司出納）的證言，證實匯入恒潤公司農行帳戶的118萬元中，有54萬元是從韶關分公司通過恒潤公司的建行帳戶至恒炎公司帳戶最終進入恒潤公司農行帳戶，有64萬元是從韶關分公司提現到恒炎公司帳戶再進入恒潤公司農行帳戶，實際上都是從韶關分公司劃出來的。
???? （7）證人劉燕群（劉文兵之妹）的證言，證實2002年底劉文兵借過其身份證，除此之外，其沒有借過身份證給別人；其在中國建設銀行韶關市北江支行帳戶可能是劉文兵開設的，其不知道有一筆23萬元人民幣的款項劃入上述帳戶。
???? 上述118萬元轉入恒潤公司農行韶關分行－2342帳戶后使用情況如下：
???? 1、2002年12月31日電匯2920元給深圳市英特安防實業公司用于購買材料。
???? 原審認定上述事實的證據有：
???? （1）恒潤公司的農行韶關分行－2342帳戶的存款流水帳，證實于2002年12月31電匯2920元。
???? （2）銀行電匯憑證，證實恒潤公司向深圳市英特安防實業有限公司匯款2920元。
???? （3）證人鄒春梅（恒潤公司出納）的證言，經對上述電匯憑證的辨認，鄒春梅證實是恒潤公司用于購買電子產品，經劉文兵審批。
???? （4）證人孫有起（深圳市英特安防實業有限公司業務部銷售經理）的證言，經對上述電匯憑證的辨認，孫有起證實是恒潤公司向其公司購買安防產品的貨款。
???? 2、2002年12月31日電匯1822元給深圳市華昱電信設備有限公司用于購買材料。
???? 原審認定上述事實的證據有：
???? （1）恒潤公司的農行韶關分行－2342帳戶的存款流水帳，證實于2002年12月31日電匯1822元。
???? （2）銀行電匯憑證，證實恒潤公司向深圳市華昱電信設備有限公司匯款1822元。
???? （3）證人鄒春梅(恒潤公司出納)的證言，經對上述電匯憑證的辨認，鄒春梅證實是恒潤公司用于購買電子產品，經劉文兵審批。
???? 3、2003年1月6日電匯3.3萬元給招商迪辰軟件系統（深圳）有限公司用于購買通信軟件。
???? 原審認定上述事實的證據有：
???? （1）恒潤公司的農行韶關分行－2342帳戶的存款流水帳，證實于2003年1月6日電匯3.3萬元。
???? （2）銀行電匯憑證，證實恒潤公司向招商迪辰軟件系統（深圳）有限公司匯款3.3萬元。
???? （3）證人鄒春梅（恒潤公司出納）的證言，經對上述電匯憑證的辨認，鄒春梅證實是恒潤公司用于購買電子產品，經劉文兵審批。
???? 4、2002年12月30日提現10萬元及于2003年1月10日提現2.2萬元存入雅典娜公司帳戶，后于2003年1月17日因清算組追討拍賣款向法院起訴而轉入清算組10萬元用于支付拍賣款，余款提現用于恒潤公司的日常經營。
???? 原審認定上述事實的證據有：
???? （1）恒潤公司的農行韶關分行－2342帳戶的存款流水帳，證實于2002年12月30日、2003年1月10日分別現付10萬元、2.2萬元。
???? （2）銀行支票，鄒春梅經辨認，證實是2002年12月30日從恒潤公司農行帳戶提現10萬元存入雅典娜公司農行韶關分行帳戶。
???? （3）雅典娜公司農行帳戶的對帳單、現金繳款單、轉帳支票，證實該帳戶于2002年12月30日現金收入10萬元，2003年1月17日轉付支出10萬元。
???? （4）銀行現金送款單，鄒春梅經辨認，證實是其從恒潤公司農行帳戶提現2.2萬元存入雅典娜公司中行韶關分行帳戶。
???? （5）雅典娜公司中行韶關分行帳戶的分戶帳，證實于2003年1月10日收入2.2萬元。
???? （6）證人鄒春梅(恒潤公司出納)的證言，證實雅典娜公司農行韶關分行帳戶是2002年12月30日從恒潤公司農行帳戶提現10萬元存入開始運作的，2003年1月17日將10萬元匯到湞江區清算組帳戶。
???? （7）證人侯建勇(清算組成員)的證言，證實2003年1月17日，韶關恒潤公司支付了70萬元拍賣款給清算組。
???? 5、2003年1月15日、16日各提現30萬元合共60萬元，存入曾愛連個人儲蓄帳戶（中國農業銀行韶關市分行，帳號44－710201100287742），后被公安機關凍結。
???? 6、帳戶余額共283447.57元（至2005年7月4日為296635.99元）被公安機關凍結。
???? 原審認定上述事實的證據有：
???? （1）恒潤公司的農行韶關分行－2342帳戶的存款流水帳，證實于2003年1月15日、16日各現付30萬元。
???? （2）銀行支票2張，證實鄒春梅兩次從恒潤公司農行帳戶各提現30萬元。
???? （3）存款憑條2張，證實鄒春梅以曾愛連名義開設了農行活期儲蓄帳戶，先后兩次各存入30萬元。
???? （4）證人鄒春梅(恒潤公司出納)的證言，證實其于2003年1月15日、16日提出的兩筆30萬元共60萬元現金存入了其用曾愛連的身份證在農行韶關分行開的私人儲蓄帳戶，原因是劉文兵對其說恒潤公司暫時有合同經濟糾紛，將帳戶余額轉入活期私人儲蓄帳戶后再聽安排，其于1月16日在公司寫了一張匯款通知，注明60萬元是公司款項，由劉文兵補簽名。
???? （5）廣州市公安局查詢、凍結存款通知書，證實凍結曾愛連44-710201100287742號帳戶存款60萬余元、恒潤公司農行韶關分行－2342帳戶存款29萬余元。
???? 綜合證據：
???? （1）安華白云公司的控告書，認為劉文兵利用擔任韶關分公司負責人的職務便利，將代安華白云公司經手、管理的材產共計250萬元轉移侵吞，經權利人多次索要，拒不退還，構成職務侵占罪。
???? （2）廣州市公安局經濟犯罪偵查支隊偵查二大隊出具的抓獲經過，證實于2005年3月10日抓獲劉文兵。
???? （3）廣州市公安局預審監管支隊委托廣州中聯會計師事務所有限公司“關于安華白云拍賣行有限公司韶關分公司代收‘燕華大廈’250萬元拍賣款流向的審計”，反映了有關款項的流向、使用情況。
???? （4）本案牽涉的有關民事訴訟的判決書：
???? A、2002年12月31日，韶關市湞江區停業整頓城市信用社清算組起訴安華白云公司、韶關分公司、恒潤公司的拍賣合同糾紛案，清算組請求判令三被告付清拍賣余款250萬元，2003年3月3日，韶關市湞江區法院一審判決恒潤公司支付原告拍賣款167.5萬元，不足部分韶關分公司補充清償，再不足部分安華白云公司繼續補充清償，同年6月30日，韶關市中級人民法院維持原判，后恒潤公司被查封材產54711元，安華白云公司被執行材產1763844元。
???? B、2003年6月30日，恒潤公司起訴安華白云公司承包合同糾紛案，恒潤公司請求判令安華白云公司賠償因承包合同違約導致的傭金損失140萬元，同年11月14日，韶關市北江區人民法院一審判決確認雙方的承包合同合法，判令安華白云公司賠償恒潤公司的損失1285093元，2004年6月30日，韶關市中級人民法院改判安華白云公司賠償恒潤公司的損失396500元，同年11月25日廣東省人民檢察院就此案提起民事抗訴，廣東省高級人民法院提審后，于2005年11月9日判決認定，涉案承包合同約定對不能依法設立的拍賣機構進行承包經營，違反《拍賣法》對特許經營的禁止性規定，屬于標的違法的無效合同，因而撤銷韶關市中級人民法院的判決，駁回恒潤公司的訴訟請求。
???? C、安華白云公司起訴恒潤公司、劉文兵、劉榮軍墊付拍賣款糾紛案，安華白云公司請求判令三被告賠償直接經濟損失1763844元及名譽損失費5萬元，2004年8月30日，韶關市中級人民法院一審判決恒潤公司賠償1692066.5元給安華白云公司，駁回安華白云公司的其他訴訟請求。
???? 根據上述事實和證據，原審判決認為，被告人劉梓材身為公司工作人員，利用職務上的便利，挪用本單位資金歸個人使用，超過三個月未還，又挪用本單位資金進行營利活動，數額巨大，其行為已構成挪用資金罪。考慮到本案是發生于經營活動中，且被挪用的部分款項已被凍結，減少了被害單位的損失，對被告人酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第二百七十二條第一款、第六十四條之規定，判決如下：
???? 一、被告人劉梓材犯挪用資金罪，判處有期徒刑四年。
???? 二、被告人劉梓材挪用資金235萬元，扣除已支付給韶關市湞江區停業整頓城市信用社清算組的70萬元尚余165萬元，其中被廣州市公安局凍結的中國農業銀行韶關市分行曾愛連44－710201100287742帳戶內的存款、韶關市恒潤實業發展有限公司44－71020104002342帳戶內的存款，發還給安華白云拍賣行有限公司，余款向被告人劉梓材追繳，返還安華白云拍賣行有限公司。
???? 被告人劉梓材上訴提出原審認定事實不清，證據不足，請求重新審理。
???? 被告人劉梓材的辯護人提出辯護意見：（1）被告人劉梓材不是安華白云公司的員工，不是挪用資金罪的主體；（2）本案定性不當，安華白云公司和恒潤公司、劉梓材的糾紛是民事糾紛，不構成刑事犯罪。
???? 本院經審理查明，原審判決認定上訴人劉梓材實施挪用資金行為的事實清楚，證據確實、充分，本院經審核后均予以確認。
???? 對于上訴人劉梓材及其辯護人提出的上訴意見，經查，（1）上訴人劉梓材是韶關分公司的負責人。證實該項事實的證據有：有關證人莫澤元、任全利、馮銳榮、葉榮欣和賴帶勛證言，安華白云公司的股東會協議、任命書及承包合同、韶關分公司的營業執照、稅務登記證等。既然上訴人是由安華白云公司任命的、工商部門登記在案的韶關分公司的負責人，那他當然就是安華白云公司的員工。故上訴人及其辯護人提出的該項上訴意見與事實不符，不予采納。（2）關于本案的定性。經查：第一，雖然承包合同約定韶關分公司由恒潤公司承包經營，但因韶關分公司不具拍賣資格，故拍賣必須以安華白云公司的名義并由安華白云公司派員實施，可見，安華白云公司仍然需要參與韶關分公司的經營，而事實上，根據拍賣的工商備案資料和拍賣成交確認書，“燕華大廈”的拍賣人是安華白云公司，安華白云公司與涉案的拍賣活動有直接關系；另外，拍賣成交確認書上規定競買人須將拍賣款劃至拍賣人即安華白云公司的帳上，雖然承包合同約定韶關分公司的債權債務由恒潤公司承擔，但這只對合同當事人有約束，并不能對合同以外的當事人產生約束力，韶關分公司不具法人資格，一旦與他人產生法律糾紛，根據法律規定，其對外的債權債務必然是由安華白云公司承擔，況且，因承包合同所約定的標的違法，已被廣東省高級人民法院判決確認為無效合同，因此，拍賣款不能支付給委托人，承擔法律責任的必然是安華白云公司，事實上，最后就是由安華白云公司向委托人支付拍賣款；可見，拍賣款的所有權屬于委托人，在競買人將款項劃至拍賣人帳戶后，轉給委托人之前，應該由拍賣人即安華白云公司控制管理。第二，證人謝偉武、葉榮欣、賴帶勛、鄒春梅均證實，韶關分公司的業務由上訴人決策，其他與韶關分公司有業務往來的證人也證實，相關的事務是與上訴人商談的，證人賴帶勛、鄒春梅還證實，拍賣款從韶關分公司劃至恒潤公司，再進行具體的運作，均是根據上訴人的指示或經上訴人批準，可見，上訴人作為韶關分公司的負責人，將拍賣款從韶關分公司的帳戶劃至恒潤公司的帳戶，是由上訴人利用其韶關分公司負責人的身份指使實施的。第三，上訴人明知拍賣款應劃至拍賣人即安華白云公司帳戶然后轉付給委托人，安華白云公司也明確提出了要求，但其卻要求競買人將拍賣款劃至韶關分公司的帳戶中，并于短時間內即轉移至恒潤公司，反映其主觀上有將拍賣款脫離安華白云公司控制的明顯故意。第四、拍賣款從韶關分公司的帳戶劃至恒潤公司的帳戶即改變了該款的專有用途，挪用行為已經形成，之后再作何種處分、恒潤公司自身資金的進出，均不影響挪用行為的性質。綜上所述，上訴人身為韶關分公司的負責人，利用職務上的便利，將應由安華白云公司控制、處分的拍賣款從韶關分公司的帳戶劃至恒潤公司，用于恒潤公司的經營活動或償還其個人債務至今仍未歸還，其行為屬挪用資金。故上訴人及其辯護人提出的該項上訴意見于法無據，不予采納。
???? 本院認為，上訴人劉梓材身為公司工作人員，利用職務上的便利，挪用本單位資金歸個人使用，超過三個月未還，又挪用本單位資金進行營利活動，數額巨大，其行為已構成挪用資金罪。考慮到本案是發生于經營活動中，且被挪用的部分款項已被凍結，減少了被害單位的損失，對上訴人已酌情從輕處罰。原判認定事實清楚、適用法律正確、量刑適當，審判程序合法。依照《中華人民國刑事訴訟法》第一百八十九第（一）項的規定，裁定如下：
???? 駁回上訴，維持原判。
???? 本裁定為終審裁定。
????
????
????
????
????
???? 審 判 長 　 單麗華
???? 審 判 員 　 袁國才
???? 代理審判員 　 羅祥遠
????
二○○七年四月二十日
????
???? 書 記 員 　 梁秀儀
????