在擔保方面,法律以單一擔保為規范,對其特殊形式適用該規范,以簡化立法,避免重復。據此,共同擔保作為一種特殊的擔保形式,應當適用于超出其人格要求范圍的單一擔保。因此,共同擔保人與債權人的關系因其是一般(普通)擔保還是連帶責任擔保而有所不同:在一般擔保中,共同擔保人享有追索權和抗辯權;在連帶責任擔保中,共同擔保人沒有這種權利。這里值得注意的是連帶責任擔保的出現。因為連帶責任擔保對債權人有利,不像普通擔保對保證人有利。一般來說,有兩種立法。第一,擔保原則上是一般擔保,除非德國、法國和日本規定擔保人在擔保期間與主債務人明確承擔連帶責任。[9] 保證人在保證合同中明確與主債務人承擔連帶責任的情形,不同于一般保證合同后保證人以特別合同承擔連帶責任的情形,或者在法定情形下不能行使追訴抗辯權的情形責任。在前兩種情況下,一種是保證人放棄答辯權,另一種是答辯權不能合法行使。[10] 第二種擔保是以連帶責任擔保原則為基礎的,但英國和中國規定的普通擔保除外。我國《擔保法》規定,當事人對擔保方式沒有約定或者約定不明確的,應當按照連帶責任擔保承擔擔保責任(第十九條)。在聯合王國,在沒有相反協議的情況下,只要債務人不履行債務,擔保人就有責任,[11]擔保人無權強迫債權人向債務人追償或先執行其他擔保;執行其他擔保或對債務人采取法律行動不是執行有關擔保的先決條件。[12] 這是保證債務在英國被視為保證債務性質的邏輯結果,即保證人保證控制債務人履行對債權人的義務。保證人雖然沒有上述強制權利,但有請求權,即在主債務到期后債權人要求賠償前,有權要求債權人起訴主債務人。保證人行使該項權利時,有責任賠償債權人在向主債務人追償債務時所發生的風險、延誤和費用。[13] 當然,根據意思自治原則,保證合同當事人可以在合同中約定保證人承擔責任的條件。例如,規定債權人在根據擔保合同主張權利之前必須“盡力采取法律行動”(即保證人有權進行搜查和抗辯)。在香港,這樣的協議確實出現在早期的擔保合同中,但是這樣的條款在今天的香港是罕見的。[14] 這種協議并不局限于保證人有追索抗辯權的規定,如合同中規定擔保債務以主債務人違約通知的送達為條件,或者擔保債務以主債務人明確拒絕履行合同等為條件。在這種情況下,只有合同規定的條件得到充分履行,擔保人才能承擔責任。
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