如何認(rèn)定挪用公款
《刑法》384條規(guī)定,國家工作人員利用職務(wù)上的便利,挪用公款歸個(gè)人使用,進(jìn)行非法活動(dòng)的,或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)的,或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的,是挪用公款罪,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。
挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的,從重處罰。
(一)區(qū)分挪用公款罪與非罪的界限
首先,并非所有的挪用公款行為都構(gòu)成犯罪。因此,認(rèn)定挪用公款罪與非罪界限的關(guān)鍵,是看該挪用公款行為,是否屬于法定的挪用公款罪范圍。具體來說,是看該行為是否屬于下列法定的挪用公款而構(gòu)成犯罪的行為范圍,除此范圍之外的其他挪用公款行為,應(yīng)視為挪用公款的一般違法行為。下列挪用公款行為屬于構(gòu)成挪用公款罪的行為:
1、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體工作人員和國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個(gè)人使用,進(jìn)行非法活動(dòng);或者挪用本單位資金數(shù)額較大,進(jìn)行營利活動(dòng)的;或者挪用本單位資金數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的行為。
2、國有公司、企業(yè)或其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的;或者雖未超過三個(gè)月,但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)的;或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為。
3、國家工作人員利用職務(wù)上的便利,挪用公款歸個(gè)人使用,進(jìn)行非法活動(dòng)的;或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)的;或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的行為。
4、國家工作人員利用職務(wù)上的便利,挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的行為。
其次,在認(rèn)定某一挪用公款行為,是否構(gòu)成挪用公款罪時(shí),要把握以下幾點(diǎn):
1、考察行為人是否屬于具有刑事責(zé)任能力、達(dá)到刑事責(zé)任年齡,且具有本法第93條所規(guī)定的國家工作人員身份的人員范圍。如果缺少上述三個(gè)條件之一,該行為人也不能成為挪用公款罪的主體。至于國家工作人員的范圍,要嚴(yán)格依照法律規(guī)定確認(rèn)。
2、考察行為人是否實(shí)施了挪用公款行為,挪用公款的行為是否屬于依法從事公務(wù)過程中實(shí)施的。
3、考察挪用公款的行為,是否具有三性。即從事非法活動(dòng)性、進(jìn)行營利活動(dòng)性和超過三個(gè)月未還性。
4、考察所挪用的款項(xiàng)是否屬于公款范圍。這里的公款作廣義解釋,既包括貨幣,也包括有價(jià)證券和特定款物。
5、對(duì)于營利型、未退還型的挪用行為而言,還要考察被挪用的公款數(shù)額是否屬于數(shù)額較大,即一萬元至三萬元范圍。其中,公款數(shù)額不包括挪用時(shí)至案發(fā)前所生的利息;營利的多少并不影響對(duì)營利目的的認(rèn)定;案發(fā)后行為人是否積極退還公款,并不影響對(duì)挪用公款罪的認(rèn)定,但退贓行為可作為量刑情節(jié)考慮。
6、對(duì)于非法活動(dòng)型挪用公款行為而言,沒有數(shù)額、時(shí)間上的限制。同時(shí),非法活動(dòng)泛指一切違反法律、法規(guī)、規(guī)定、命令和規(guī)章的活動(dòng),不管該非法活動(dòng)是否完成,只要行為人把所挪用的公款用于從事非法活動(dòng)時(shí),即視為非法活動(dòng)型挪用公款行為。
7、挪用公款罪的挪用人與使用人,有時(shí)一致,有時(shí)不一致。但并不影響對(duì)挪用人犯罪的認(rèn)定。
總之,在認(rèn)定挪用公款罪與非罪時(shí),一看該行為是否屬于法定挪用公款罪范圍;二看該行為是否符合挪用公款罪的構(gòu)成要件。
(二)挪用公款罪未遂的認(rèn)定
挪用公款罪作為結(jié)果犯,同樣存在未遂問題。
根據(jù)本法第23條規(guī)定,挪用公款罪的未遂問題,包括兩種情形:
一是由于行為人意志以外的原因,雖其已著手實(shí)施挪用公款犯罪行為,但尚未能將公款挪出。對(duì)此,一般不作為犯罪處理。
二是行為人已將公款挪出,但因其意志以外的原因而尚未使用,這種挪而未用的行為,實(shí)際上已經(jīng)侵害公款的所有權(quán),因此,應(yīng)比照挪用公款罪既遂從輕或減輕處罰。
(三)挪用公款與拆借資金的認(rèn)定
拆借資金與挪用公款,作為兩種對(duì)公款的處置方式,在認(rèn)定兩者的界限時(shí),應(yīng)把握以下幾點(diǎn):
1、概念上的區(qū)別。前者是指銀行或企業(yè)之間相互融通短期資金的一種借貸的行為方式,是一種合法行為;而后者是將原定用于某方面的公款移作他用的行為,它侵犯了公共財(cái)產(chǎn)的占有、使用和收益權(quán)。
2、行為方式上的區(qū)別。前者是建立在雙方自愿的基礎(chǔ)上,是經(jīng)有權(quán)出借的人同意,并通過合法手續(xù),如拆借協(xié)議、貸款合同,這是民事法律關(guān)系上的債權(quán)關(guān)系;而后者是行為人利用其職務(wù)上的便利,私自將公款挪用,使國家或集體對(duì)公款失去控制,具有行為上的隱蔽性和手段上的違法性。
3、從社會(huì)危害性上看。前者是一種融通資金的行為,它為解決公司、企業(yè)生產(chǎn)、流通資金暫時(shí)短缺起積極作用。如違反有關(guān)規(guī)定則是一種違規(guī)違紀(jì)行為;而后者侵犯了公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)中的占有權(quán)、使用權(quán)和收益權(quán),干擾和破壞了經(jīng)濟(jì)體制改革和社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的健康發(fā)展。
4、對(duì)那些以拆借資金為名,逃避信貸規(guī)模控制和監(jiān)督制度的非法拆借行為,情節(jié)嚴(yán)重的,對(duì)負(fù)有直接責(zé)任的單位主管人員和經(jīng)辦人員,應(yīng)以挪用公款罪論處。
5、認(rèn)定拆借行為是否合法,是否構(gòu)成挪用公款罪,既要根據(jù)國家有關(guān)拆借行為的金融法律、法規(guī)、規(guī)定,也要根據(jù)本法第185條、第272條和本條規(guī)定進(jìn)行確定。其中,《中華人民共和國商業(yè)銀行法》(1995年5月10日)第46條規(guī)定:“同業(yè)拆借,應(yīng)當(dāng)遵守中國人民銀行規(guī)定的期限,拆借的期限最長不得超過四個(gè)月。禁止利用拆入資金發(fā)放固定資產(chǎn)貸款或者用于投資。拆出資金限于交足存款準(zhǔn)備金,留足備付金和歸還中國人民銀行到期貸款之后的閑置資金。拆入資金用于彌補(bǔ)票據(jù)結(jié)算,聯(lián)行匯差頭寸的不足和解決臨時(shí)性周轉(zhuǎn)資金的需要。”這一規(guī)定,是認(rèn)定銀行間拆借資金是否合法的最直接根據(jù)。
(四)挪用公款與借貸公款的認(rèn)定
借貸公款是一種合法的借貸行為。單位與單位之間,個(gè)人與單位之間,只要辦理了必要的借款手續(xù)(借款合同),符合法律、法規(guī)政策規(guī)定,都可以相互借用款項(xiàng)。其特點(diǎn)在于:一是合法,二是自愿,三是用途合法。這三點(diǎn),正是挪用公款所不具有的,但其卻具有未經(jīng)合法批準(zhǔn),擅自動(dòng)用公款的特征。故挪用者與公款所有者之間不存在合法的借貸關(guān)系。
所謂借貸公款行為,是指單位負(fù)責(zé)人或經(jīng)管財(cái)務(wù)人員,批準(zhǔn)、決定將公款借貸給個(gè)人使用的行為。借貸,實(shí)際上就是放貸,是一種金融信貸行為。根據(jù)我國財(cái)經(jīng)金融管理規(guī)定,非金融部門未經(jīng)國家批準(zhǔn)是不能進(jìn)行信貸活動(dòng)的。借貸行為違反了財(cái)經(jīng)管理制度,是一種違反財(cái)經(jīng)法規(guī)的行為,因而具有行政違法性。但是,我國并未設(shè)立借貸公款罪,借貸行為是否具有刑事違法性,法律沒有規(guī)定。所以,將借貸行為歸為挪用,是沒有法律依據(jù)的。
借貸行為和挪用行為,都系與職務(wù)相關(guān)的行為。因此,兩者有諸多共同之處,如主體都具有經(jīng)管公共財(cái)產(chǎn)的職務(wù)身份,形式都是將公款轉(zhuǎn)給個(gè)人使用,具體對(duì)象都是公款,行為都具有違法性。這是兩者容易混淆的原因之一。然而,借貸行為與挪用畢竟不同,它有許多自身的特征:第一,主體的法人性。借貸行為人一般是單位的負(fù)責(zé)人或其他主管財(cái)務(wù)人員。這些人,對(duì)內(nèi)有經(jīng)營決策權(quán)、公共財(cái)產(chǎn)支配權(quán),對(duì)外有代表單位進(jìn)行民事活動(dòng)的資格。如果不是以單位的名義,而是個(gè)人擅自決定將公款借貸給個(gè)人,自然是個(gè)人行為。第二,形式的合作性,借貸都要經(jīng)過一定的程序(如一般經(jīng)過批準(zhǔn)或由領(lǐng)導(dǎo)決定,有的經(jīng)集體研究),辦理一定的手續(xù)(如訂立借貸合同,由借款人出具借據(jù)或收據(jù)),通過財(cái)務(wù)入帳,形式上是合法的。而挪用,是未經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)擅自動(dòng)用公款的行為,一般不需辦理何種手續(xù),一經(jīng)挪用,就不具備合法性。第三,動(dòng)機(jī)的公利性。借貸,一般是出于為單位謀利,如有的是出于為單位創(chuàng)收,有的是出于把單位的死錢變成活錢,搞活經(jīng)濟(jì)。而挪用是出于謀私利,即通過取得公款的使用權(quán)而從中取得經(jīng)濟(jì)上的利益或其他好處。
確定借貸行為是不是挪用,只有在兩者構(gòu)成要件完全重合的情況下才能認(rèn)定。通過上述對(duì)借貸行為特征的分析可以看出,兩者在主體、客體方面是重合的,在客觀方面和主觀方面是交叉的。
客觀方面,借貸行為如果是法人行為,則與挪用發(fā)生分離,如果是個(gè)人行為,則與挪用發(fā)生重合。主觀方面,如果是出于公利,則與挪用發(fā)生分離,如果是出于私利,則與挪用發(fā)生重合。兩者重合的統(tǒng)一,就是認(rèn)定借貸行為轉(zhuǎn)化為挪用的標(biāo)準(zhǔn),即是說,借貸行為人只有以個(gè)人的名義,出于為私利而為的才能以挪用論處,如果是以單位的名義,出于為公利而為的,就不能以挪用論處。
對(duì)以下幾種具體借貸行為的定性與處理:
1、對(duì)以下幾種借貸行為應(yīng)以挪用論處:行為人利用職權(quán)自批自借,或互批互借,或假名、冒名借貸,或由他人借款后又轉(zhuǎn)歸自己使用。因?yàn)樵谶@種情況下、借貸行為具備挪用的主客觀構(gòu)成要件。
2、對(duì)以下幾種借貸行為,不能以挪用論處,應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況,區(qū)別對(duì)待:
第一,對(duì)及時(shí)收回本息,未給單位造成損失的,一般可作違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律處理。因?yàn)檫@種情況下,行為的社會(huì)危害性小,情節(jié)顯著輕微,不宜以犯罪論處。
第二,不能及時(shí)收回本息,雖采取了積極追討措施,但仍造成重大損失的,對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員,應(yīng)按玩忽職守罪論處。因?yàn)槠渲饔^上對(duì)造成的危害結(jié)果具有過失心理態(tài)度。
第三,在辦理借貸過程中,收受對(duì)方財(cái)物,數(shù)額較大的,應(yīng)以受賄罪論處,因?yàn)檫@也是一種權(quán)錢交易的行為。
第四,明知對(duì)方借款是用于走私等犯罪活動(dòng)而予以借貸的應(yīng)以走私等犯罪共犯論處,因?yàn)檫@是一種資助犯罪的行為。
第五,內(nèi)外勾結(jié)詐騙公款的,應(yīng)以共犯論處。其中,主犯系內(nèi)部人員的,應(yīng)以共同貪污罪論處,主犯系外部人員的,則以共同詐騙罪論處。行為的性質(zhì)是由主犯行為決定。
(五)挪用公款進(jìn)行擔(dān)保案件的認(rèn)定
所謂挪用公款進(jìn)行擔(dān)保案件,是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利,挪用公款,并將該項(xiàng)公款用于擔(dān)保的行為。司法實(shí)踐中,在認(rèn)定此案件時(shí),應(yīng)把握以下問題:
1、要搞清擔(dān)保的性質(zhì)
根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》(1995年6月30日)第2條規(guī)定,所渭擔(dān)保,是指在借貸、買賣、貨物運(yùn)輸、加工承攬等經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中,債權(quán)人保障其債權(quán)實(shí)現(xiàn)的行為方式。擔(dān)保的方式包括:(1)保證,是指保證人和債權(quán)人約定,當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí),保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為;(2)抵押,是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移抵押物的占有,將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)衡(3)質(zhì)押,一是指動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押,即債務(wù)人或第三人將其動(dòng)產(chǎn)移交債權(quán)人占有,將該動(dòng)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保,二是權(quán)利質(zhì)押,即將匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單或者依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票或者依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)或者依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利,作為債權(quán)的擔(dān)保;(4)留置,是指債權(quán)人依法按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保:(5)定金,是指當(dāng)事人可以約定一方向另一方給付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。
2、認(rèn)定行為人是否具有國家工作人員身份,
3、認(rèn)定行為人主觀上是否具有挪用公款的直接故意,并且以將所挪用的公款用于擔(dān)保為犯罪目的。
4、認(rèn)定行為人在客觀上是否實(shí)施了挪用公款行為,同時(shí)是否將挪用的公款用于了擔(dān)保。可見,認(rèn)定此類案件行為人的客觀行為表現(xiàn)時(shí),既要考慮其挪用公款的客觀行為,也要考慮其將所挪用的公款用于擔(dān)保活動(dòng)的行為。
5、認(rèn)定行為人將其所挪用的公款用于擔(dān)保活動(dòng)的行為的性質(zhì)
(1)根據(jù)擔(dān)保方式的不同,被挪用人公款可能用于下列擔(dān)保活動(dòng):用于保證形式擔(dān)保的;用于抵押形式擔(dān)保的;用于質(zhì)押形式擔(dān)保的;用于留置形式擔(dān)保的;用于定金形式擔(dān)保的。
另外,根據(jù)被挪用公款使用人的不同,該擔(dān)保活動(dòng)又分為挪用人本人作為擔(dān)保人或他人作為擔(dān)保人。具體來說:
就用于保證形式擔(dān)保而言,挪用人可以所挪用的公款取得保證人資格,當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí),保證人(挪用人)即按約定以所挪用的公款代債務(wù)人履行債務(wù);挪用人也可以將所挪用的公款借給他人(無論有償還是無償),由他人利用該公款進(jìn)行債務(wù)擔(dān)保。
就用于抵押形式的擔(dān)保而言,作為抵押物的被挪用的公款形式,僅限于用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民和救濟(jì)物品。因?yàn)椋盅何镏幌抻谟行挝锲贰M瑫r(shí),如果債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí),債權(quán)人有權(quán)依法以該特定物品折價(jià)或者拍賣、變賣該特定物品的價(jià)款優(yōu)先受償。
就用于質(zhì)押形式的擔(dān)保而言,作為質(zhì)押物的被挪用公款,既包括貨幣、有價(jià)證券,也包括特定款物。此時(shí),債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí),債權(quán)人有權(quán)依法優(yōu)先受償。
就用于留置形式的擔(dān)保而言,作為留置物的被挪用公款,僅限于特定物品,而不包括貨幣。此時(shí),當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí),債權(quán)人有權(quán)將留置的特定物品折價(jià)、拍賣、變賣,優(yōu)先受償。
就用于定金形式的擔(dān)保而言,作為定金的被挪用的公款,僅限于貨幣。但債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí),無權(quán)要求返還定金。
(2)確定擔(dān)保是否合法。嚴(yán)格意義說,以所挪用的公款設(shè)立的擔(dān)保,都屬于違法的擔(dān)保。但是,也不能一概而論。確定擔(dān)保是否合法,關(guān)鍵要依照《中華人民共和國擔(dān)保法》的規(guī)定界定。具體來說:
當(dāng)債權(quán)人明知是挪用的公款,而仍與債務(wù)人(包括挪用人本人或他人)簽訂擔(dān)保合同時(shí),這時(shí)的擔(dān)保行為,應(yīng)視為非法。
對(duì)于此情形的挪用人(即債務(wù)人)而言,其挪用公款的行為,應(yīng)視為利用職務(wù)上的便利,挪用公款歸個(gè)人使用,進(jìn)行非法活動(dòng)的挪用公款罪范疇。
當(dāng)債權(quán)人不知是挪用的公款,而與債務(wù)人(包括挪用人本人或他人)簽訂擔(dān)保合同時(shí),這時(shí)的擔(dān)保合同,可視為無效的合同,但不屬于非法范疇。
對(duì)于此情形的挪用人而言,其挪用公款的行為應(yīng)區(qū)別對(duì)待。當(dāng)挪用公款數(shù)額較大,且在擔(dān)保過程中獲取利益時(shí),則視為數(shù)額較大,進(jìn)行營利活動(dòng)的挪用公款行為;當(dāng)挪用公款數(shù)額較大,且在擔(dān)保過程中末獲取利益時(shí),如果超過三個(gè)月末還,則視為“超過三個(gè)月未還”的挪用公款行為。
綜上所述,對(duì)于挪用公款用于擔(dān)保的條件,要依照本條規(guī)定的挪用公款罪定罪量刑。認(rèn)定的關(guān)鍵:一看用所挪用的公款進(jìn)行的擔(dān)保是否合法;二看挪用人在擔(dān)保過程中是否獲取利益。
(六)擅自以單位名義為私人經(jīng)濟(jì)擔(dān)保而遭受損失案件的認(rèn)定
根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》(1995年6月30口)及本法規(guī)定,認(rèn)定此類案件需注意以下問題:
1、對(duì)此類問題的行為人,若往客觀方面表現(xiàn)為有占用公款的故意和目的,而造成單位較大經(jīng)濟(jì)損失的。這類情況的行為人,明知到期不還貸款,銀行定要?jiǎng)澘蹎挝坏墓睿詧?zhí)意占用公款不還,存在著利用貸款擔(dān)保這一民事法律關(guān)系,達(dá)到占用公款搞經(jīng)營活動(dòng)的目的,在客觀上巳構(gòu)成了占用公款的事實(shí),應(yīng)定為挪用公款罪。
2、對(duì)此類問題的行為人,若在主觀方面表現(xiàn)為過失,造成單位重大經(jīng)濟(jì)損失的,是玩忽職守罪的一種表現(xiàn)。
3、從對(duì)此類問題的行為人,若在主觀方面表現(xiàn)為間接故意,使單位遭受經(jīng)濟(jì)損失的。行為人雖然沒有直接將公款挪給個(gè)人使用的故意,但明知提供貸款擔(dān)保,很有可能發(fā)生連帶還款的后果,仍擅自以單位的名義提供擔(dān)保,放任了單位遭受損失的結(jié)果的發(fā)生,此類行為應(yīng)定為挪用公款的行為。
4、對(duì)擅自以單位名義為單位經(jīng)濟(jì)往來關(guān)系密切的私營企業(yè)經(jīng)濟(jì)擔(dān)保,造成單位損失的。象這類情況,如果被擔(dān)保私營企業(yè)的經(jīng)營狀況與擔(dān)保單位的經(jīng)濟(jì)效益有著相互直接的影響,被擔(dān)保的又是該企業(yè)正常的經(jīng)濟(jì)活動(dòng),只是由于難以預(yù)見的原因,被擔(dān)保企業(yè)不能履行義務(wù),使擔(dān)保單位承擔(dān)連帶責(zé)任的,如果未造成重大損失,就不應(yīng)以犯罪論處,如果是損失重大,則應(yīng)經(jīng)玩忽職守罪論處。
(七)挪用公款私自存入銀行取息案件的認(rèn)定
所謂挪用公款私自存入銀行取息案件,是指國家工作人員利用職務(wù)之便,挪用公款后,再將被挪用的公款以個(gè)人名義存人銀行,進(jìn)而獲取利息的行為。司法實(shí)踐中,認(rèn)定此類案件時(shí),應(yīng)注意以下問題:
1、行為人是否具有國家工作人員身份。
2、行為人在主觀上是否具有挪用公款后,再利用該公款獲取利息的犯罪目的。至于行為人是否獲取了利息,并不影響對(duì)該行為的認(rèn)定。
3、此類案件應(yīng)按數(shù)額較大,進(jìn)行營利活動(dòng)型挪用公款罪處罰。
(八)挪用公款用于歸還個(gè)人貸款或借款案件
所謂挪用公款用于歸還個(gè)人貸款或借款案件,是指國家工作人員利用職務(wù)之便挪用公款,然后再將所挪用的公款用于歸還本人的貸款或借款的行為。
根據(jù)本法第195條、第272條和本條規(guī)定,對(duì)此類案件的認(rèn)定,應(yīng)注意以下問題:
1、行為人是否具有國家工作人員身份。
2、行為人主觀上是否具有挪用公款的直接故意,并且是否具有用挪用的公款歸還本人的貸款或借款的目的。
3、對(duì)于行為人原來貸款或借款的合法性,進(jìn)行認(rèn)定后,再確定挪用公款行為的類型。具體來說:
(1)如果原來的借貸關(guān)系屬于非法,那么行為人用所挪用公款歸還貸款、借款的行為,則認(rèn)定為挪用公款歸個(gè)人使用,進(jìn)行非法活動(dòng)的挪用公款行為。
(2)如果原來的借貸關(guān)系合法,則區(qū)別對(duì)待。對(duì)于貸款、借款用于營利活動(dòng)的,則認(rèn)定為挪用公款數(shù)額較大,進(jìn)行營利活動(dòng)的挪用公款行為。對(duì)于貸款、借款并未用于營利活動(dòng)的,如果超過三個(gè)月未還,則認(rèn)定為挪用公款數(shù)額較大,超過三個(gè)月未還的挪用公款行為;如果不屬于數(shù)額較大或未超過三個(gè)月,則認(rèn)定為挪用公款一般違法行為。
(九)挪用特定款物案件的認(rèn)定
根據(jù)本條規(guī)定,所謂挪用特定款物案件,是指國家工作人員利用職務(wù)之便,挪用特定款物歸個(gè)人使用,進(jìn)行非法活動(dòng)的,或者挪用特定款物數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)的,或者挪用特定款物數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的行為。該類案件屬于挪用公款案件的特殊形式,其特點(diǎn)在于挪用的對(duì)象是公款中的特定款物。其中,特定款物包括:救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民和救濟(jì)款饑
1、行為人必須是達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具備刑事責(zé)任能力、具有國家工作人員身份的自然人。
2、行為人在主觀上必須具有挪用特定款物的故意,即行為人明知是用于特定方面的特定款物,而將其挪作他用,并且以利用特定款物的使用價(jià)值,而進(jìn)行非法活動(dòng)、營利活動(dòng)或其他活動(dòng)為犯罪目的。
3、行為人在客觀上實(shí)施了下列行為:利用職務(wù)上的便利,挪用特定款物歸個(gè)人使用,進(jìn)行非法活動(dòng)。利用職務(wù)上的便利,挪用特定款物數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)。利用職務(wù)上的便利,挪用特定款物數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還。這時(shí),被挪用的特定款物試用于除非法活動(dòng)、營利活動(dòng)以外的其他方面。
(十)挪用股票、國庫券、債券等有價(jià)證券案件的認(rèn)定
隨著我國證券交易的發(fā)展,各地出現(xiàn)了一些證券交易所和代理證券業(yè)務(wù)的銀行、信用社的工作人員,利用職務(wù)上的便利,擅自挪用本單位資金或客戶資金,為本人或他人進(jìn)行證券交易而從中牟利的行為。根據(jù)本法第185條、第272條和本條規(guī)定,對(duì)這類構(gòu)成犯罪的行為,應(yīng)以挪用公款罪定罪量刑。理由是:其一,證券公司、銀行、信用社等金融機(jī)構(gòu)的工作人員,有成為國家工作人員的可能;其二,股票、國庫券、債券等有價(jià)證券,可以成為挪用公款罪的犯罪對(duì)象。原因是,股票、債券、國庫券等有價(jià)證券直接代表一定數(shù)額的貨幣,是貨幣財(cái)產(chǎn)的書面形式,在一定條件下可以據(jù)之提取或換取現(xiàn)金。
但是,在司法實(shí)踐中,認(rèn)定挪用股票、國庫券、債券等有價(jià)證券的案件時(shí),應(yīng)注意以下問題:
1、考察證券從業(yè)人員作為挪用公款罪的行為主體時(shí),是否具有國家工作人員身份。據(jù)本法第93條規(guī)定,國家工作人員包括:當(dāng)然的國家工作人員,即在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員,如證監(jiān)會(huì)工作人員。擬定的國家工作人員,即在國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員,國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員,以及其他依照法律從事公務(wù)的人員。因此,下列證券從業(yè)人員可以成為挪用公款罪的主體:
(1)國家證券管理機(jī)關(guān)工作人員,如證監(jiān)會(huì)中的工作人員和中國人民銀行工作人員。
(2)國有證券公司、國家銀行(中國人民銀行)的工作人員。
(3)受國家證券管理機(jī)關(guān)(證券委、證監(jiān)會(huì))委派到非國有證券公司、銀行、信用社中從事公務(wù)的人員。
(4)在證券業(yè)中其他依法從事公務(wù)的人員。
因此,司法實(shí)踐中認(rèn)定證券從業(yè)人員是否具有挪用公款罪主體資格時(shí),一看其是否具有職務(wù)身份;二看其是否屬于依法從事公務(wù)。
2、考察被挪用股票、債券、國庫券等有價(jià)證券的所有權(quán)性質(zhì)。根據(jù)本法第91條規(guī)定、公共財(cái)產(chǎn)包括:國有財(cái)產(chǎn)、勞動(dòng)群眾集體所有制財(cái)產(chǎn)、用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助或?qū)m?xiàng)基金的財(cái)產(chǎn),以及在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn),因此,下列有價(jià)證券應(yīng)視為公共財(cái)產(chǎn):
(1)國有的股票、國庫券、債券等有價(jià)證券;
(2)勞動(dòng)群眾集體所有的股票、國庫券、債券等有價(jià)證券;
(3)用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助的股票、債券、國庫券等有價(jià)證券,
(4)在國有證券公司、銀行、信用社等部門中管理、使用和運(yùn)輸中的私人所有的股票、債券、國庫券等有價(jià)證券。
因此,客戶在非國有證券公司、銀行、信用社中的股票、債券、國庫券等有價(jià)證券,屬于私人財(cái)產(chǎn)范疇。如果其被挪用,則不能成為挪用公款罪的犯罪對(duì)象,而是成為挪用資金罪的犯罪對(duì)象。所以,只有國家工作人員利用職務(wù)上的便利,挪用具有公共財(cái)產(chǎn)性質(zhì)的股票、債券、國庫券等有價(jià)證券時(shí),才有構(gòu)成挪用公款罪的可能。
(1)不記名、不掛失的有價(jià)證券,不論能否隨即兌現(xiàn),均按票面數(shù)額和案發(fā)時(shí)應(yīng)得的利息一并計(jì)算。股票應(yīng)按照被用當(dāng)日證券交易所公布的該種股票成交的平均價(jià)格計(jì)算。
(2)記名約有價(jià)證券,如果是票面價(jià)值已定并能隨即兌現(xiàn)的,應(yīng)按票面數(shù)額(有利息的應(yīng)包括案發(fā)時(shí)應(yīng)得的利息)計(jì)算。如果是票面價(jià)值未定,但能隨即兌現(xiàn)的,則以實(shí)際兌現(xiàn)的財(cái)物價(jià)值計(jì)算。
(十一)證券從業(yè)人員挪用公款案件的認(rèn)定
根據(jù)刑法第l85條、第272條和本條規(guī)定,司法實(shí)踐中,認(rèn)定證券從業(yè)人員挪用公款案件時(shí),應(yīng)注意以下問題:
1、證券從業(yè)人員是否具有國家工作人員身份。即是否屬于刑法第93條所規(guī)定的國家工作人員范圍。如屬于,則應(yīng)認(rèn)定;如不屬于,則不宜認(rèn)定。
2、認(rèn)定公款的范圍,以及所挪用的公款是否屬于本法第91條所規(guī)定的公共財(cái)產(chǎn)。如果屬于,則認(rèn)定;如果不屬于,則不宜認(rèn)定。
3、挪用行為的類型
挪用客戶資金,即證券從業(yè)人員利用職務(wù)之便,挪用客戶存人營業(yè)部的資金,買賣證券以賺取差價(jià)。
挪用客戶的證券,即證券從業(yè)人員利用職務(wù)之便,或填委托單,或把客戶的資金帳號(hào)、證券種類及數(shù)量等提供給不法分子,與不法分子勾結(jié),盜用客戶名義,在證券價(jià)格上揚(yáng)時(shí),將客戶已購迸的證券拋出,等證券價(jià)格下跌時(shí),再買進(jìn)同樣的證券還給客戶,從中獲取差價(jià)。
挪用公司資金,這種情況也稱為空手道、拉白板等。即證券從業(yè)人員利用職務(wù)之便,在無資金的情況下,不通過委托代理,不經(jīng)過驗(yàn)資直接低價(jià)買進(jìn)證券,成交后不辦理交割,等證券價(jià)格上漲后再拋出去,成交后與買進(jìn)的證券同時(shí)辦理交割,以獲取差價(jià)。
伙同他人搞透支交易。
因此,一般來說,證券從業(yè)人員的挪用行為,都可認(rèn)定為“營利型”挪用公款行為。故其以一萬元元至三萬元為數(shù)額較大起點(diǎn)。
4、挪用行為的特點(diǎn)
證券從他人員實(shí)施挪用行為時(shí),必然利用其職務(wù)之便。由于股票交易中的多程序、多環(huán)節(jié)、非某一具體工作人員職務(wù)所能管轄,單獨(dú)利用自己的職權(quán)是無法完成個(gè)人證券交易的,要完成交易需要同事幫忙。在這種共同負(fù)有經(jīng)手保管職責(zé)的前提下,有關(guān)人員利用崗位職責(zé),并通過同事幫忙,非法占用公司資金(股民融資)、客戶帳戶證券牟利,應(yīng)視為利用職務(wù)上的便利,也即利用其主管、管理經(jīng)手公共財(cái)物的職權(quán)或職務(wù)所形成的便利條件。只要達(dá)到定罪數(shù)額,就應(yīng)以挪用公款罪處罰。
證券從業(yè)人員進(jìn)行營利活動(dòng)的手段都是挪用公司的資金進(jìn)行炒股,即挪用的是客戶的資金、證券或伙同他人透支炒股,其挪用對(duì)象的實(shí)質(zhì)都是公司的資金。
(十二)承包人挪用公款案件的認(rèn)定
根據(jù)本法第185條、第272條和本條規(guī)定,認(rèn)定承包人在承包經(jīng)營過程中的挪用公款行為,是否構(gòu)成挪用公款罪,應(yīng)注意以下問題:
1、確認(rèn)承包人是否具備國家工作人員身份。
2、正確認(rèn)定承包人在合同期內(nèi)挪用資金行為的性質(zhì)。
(1)對(duì)于經(jīng)營性承包的承包人,應(yīng)視為集體經(jīng)濟(jì)組織的主管人員或管理財(cái)物的人員,可作為挪用公款罪的主體。所謂經(jīng)營性承包,是指個(gè)人以經(jīng)營管理經(jīng)驗(yàn)、技術(shù)或投人一定的資金,在承包期內(nèi),享有經(jīng)營、人才、資金流向等自主權(quán),按規(guī)定上繳一定的利潤,并獲取報(bào)酬的承包。
(2)對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)性承包的承包人,應(yīng)區(qū)別對(duì)待。所謂風(fēng)險(xiǎn)性承包,是指個(gè)人以高于或與注冊(cè)資金、流動(dòng)資金相等的財(cái)產(chǎn)作為風(fēng)險(xiǎn)抵押擔(dān)保,除按合同規(guī)定上繳一定的利潤外,享有經(jīng)營的各種權(quán)能,盈虧自負(fù),一旦虧損交不出應(yīng)付資金或注冊(cè)流動(dòng)資金到期不能回歸,則以擔(dān)保物作為抵押的承包。區(qū)別對(duì)待是指:
對(duì)于經(jīng)國家工商行政管理部門認(rèn)定名為集體實(shí)為個(gè)人的經(jīng)營權(quán),承包人對(duì)企業(yè)注冊(cè)流動(dòng)資金實(shí)際上是以財(cái)產(chǎn)抵押擔(dān)保為條件的非法借貸行為,應(yīng)視為無效合同予以返還,該承包人不能成為挪用公款罪的主體。
對(duì)于企業(yè)內(nèi)部員工進(jìn)行承包,企業(yè)性質(zhì)尚未發(fā)生變化的,承包人盡管將自己的財(cái)產(chǎn)作為抵押擔(dān)保而獲得了企業(yè)資金所有權(quán)的各項(xiàng)權(quán)能,但企業(yè)資金的公款性質(zhì)仍未改變,因此,承包人可能成為挪用公款罪的主體。
總之,承包人利用經(jīng)營權(quán)挪用公款供個(gè)人使用,能否認(rèn)定挪用公款罪:應(yīng)堅(jiān)持具體情況具體分析:一是要看其承包的經(jīng)濟(jì)實(shí)體是否屬于國有性質(zhì);二是看挪用的是否為公共財(cái)物。如果是屬于上述兩種情況的,承包人擅自挪用企業(yè)財(cái)物歸個(gè)人使用,符合挪用公款罪的,就應(yīng)定為挪用公款罪。反之,就不能認(rèn)定挪用公款罪。
(十三)經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)同意或集體研究決定將公款借給個(gè)人使用案件的認(rèn)定
經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)同意或者集體研究決定,將公款借給個(gè)人或者個(gè)體工商戶合伙經(jīng)商,單位從中分利或提成。對(duì)于這種情況,因?yàn)橛霉顬閱挝恢\利益,一般不按挪用公款處理為宜。如果批準(zhǔn)挪用的主管負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人借機(jī)中飽私囊或索取財(cái)物的,則應(yīng)按貪污或者受賄罪論處。如果這種表現(xiàn)形式,給集體造成重大經(jīng)濟(jì)損失的(如造成大量公款無法追回的),可以按玩忽職守罪論處。
如果批準(zhǔn)挪用公款負(fù)責(zé)人與實(shí)際挪用人有共同挪用公款的故意,或者批準(zhǔn)人、挪用人與使用人相互勾結(jié)挪用公款,均應(yīng)作為挪用公款罪的共犯論處。
(十四)收款人未按時(shí)將收到貨款交回單位是否構(gòu)成挪用公款罪的認(rèn)定
根據(jù)本法第185條、第272條和本條規(guī)定,認(rèn)定此問題時(shí),應(yīng)注意以下方面:
1、收款人是否具有國家工作人員身份。
2、收款人所收回的貨款是否屬于公共財(cái)產(chǎn)。
3、收款人是否將貨款歸個(gè)人使用,包括進(jìn)行非法活動(dòng)、進(jìn)行營利活動(dòng)或超過三個(gè)月末還。如果收款人未將貨款歸個(gè)人使用(進(jìn)行非法活動(dòng)、營利),且未超過三個(gè)月時(shí),不應(yīng)認(rèn)定為犯罪;如果超過三個(gè)月,且收回的貨款屬于數(shù)額較大(即達(dá)5千元至1萬元)時(shí),則可以挪用公款罪論處。
(十五)挪用公款共犯的認(rèn)定
1、內(nèi)部人員之間相互勾結(jié)的挪用公款中共犯的區(qū)分:
(1)要從挪用公款共同犯罪故意的起因進(jìn)行區(qū)分。即誰先提出挪用公款共同犯罪或拍板的,應(yīng)認(rèn)定其為主犯:其他積極響應(yīng)、參與策劃,提出補(bǔ)充意見或修改性意見的人員,應(yīng)認(rèn)定為從犯;其他在主觀上沒有挪用犯意,而是由于某種原因被迫接受挪用犯罪意圖的,應(yīng)認(rèn)定為脅從犯。
(2)要從是否組織、領(lǐng)導(dǎo)、指揮、策劃挪用公款共同犯罪或在挪用公款共同犯罪中所起的作用上劃分。即凡是在挪用公款共同犯罪中,組織、領(lǐng)導(dǎo)、指揮、策劃挪用公款共同犯罪的,或在實(shí)施挪用公款共同犯罪的過程中,起主要作用的,就應(yīng)認(rèn)定為主犯;而在挪用公款共同犯罪中起次要或者輔助作用的,就認(rèn)定為從犯;被迫參與挪用公款共同犯罪活動(dòng)的,應(yīng)認(rèn)定為脅從犯。
(3)要從獲利、分贓情況上進(jìn)行區(qū)分。即一般來說,分得贓款比較多,獲利較大的應(yīng)定為主犯:分得贓款較少、獲利較小的,應(yīng)定為從犯;分得贓款最少、獲利最小的,應(yīng)定為脅從犯。
2、內(nèi)部人員與外部人員勾結(jié)的挪用公款中共犯的區(qū)分
(1)從挪用公款共同犯罪故意的起因上進(jìn)行區(qū)分。即如內(nèi)部人員勾結(jié)外部人員將挪用的公款交與外部人員使用從而獲利的,應(yīng)認(rèn)定內(nèi)部人員為主犯,外部人員為從犯;如外部人員提出共同犯罪的,就應(yīng)看他們?cè)诰唧w實(shí)施犯罪中所起的作用,參考分贓、獲利情況。
(2)從是否組織、領(lǐng)導(dǎo)、指揮、策劃挪用公款共同犯罪,或在挪用公款共同犯罪中起主要作用上區(qū)分。
(3)根據(jù)獲利、分贓的情況進(jìn)行區(qū)分。
其次,應(yīng)當(dāng)根據(jù)挪用公款共同犯罪中各共犯事前有無約定和是否分贓獲利,對(duì)其應(yīng)承擔(dān)的數(shù)額分別加以認(rèn)定。
(1)在挪用公款共同作案之前,各共犯協(xié)商過獲利后如何分贓的,按事先約定,按比例承擔(dān)共同挪用數(shù)額,已經(jīng)歸還的,予以收繳按照事先約定分得的非法所得。未歸還的,根據(jù)事前約定。各共犯按比例承擔(dān)共同挪用公款的數(shù)額,并負(fù)責(zé)退還或退賠,收繳其非法所得。
(2)在挪用公款共同作案之前,各共犯協(xié)商過獲利后如何分配,而實(shí)際上沒有獲利的。在案發(fā)時(shí),共同挪用的公款已經(jīng)歸還的,根據(jù)事先約定,按比例承擔(dān)挪用公款的數(shù)額,并負(fù)責(zé)退還或退賠。
(3)在挪用公款共同作案之前,各共犯沒有協(xié)商獲利后如何分贓,而在獲利后已經(jīng)分贓的。在案發(fā)時(shí),共同挪用的公款已經(jīng)歸還的,按各共犯實(shí)際分得的非法所得,按比例承擔(dān),其非法所得予以沒收。在案發(fā)時(shí)未歸還的,根據(jù)各共犯實(shí)際分得的非法所得,按比例承擔(dān)共同挪用的公款數(shù)額,并負(fù)責(zé)退還或退賠,沒收其非法所得。
(4)在挪用公款共同作案之前,各共犯沒有協(xié)商獲利后如何分配,而在獲利后沒有來得及分配,就被有關(guān)部門或政法機(jī)關(guān)查獲控制的。按照主犯、從犯、脅從犯各自承擔(dān)刑事責(zé)任的大小,依不同比例確定各共犯承擔(dān)的數(shù)額。公款未受損失的,沒收其非法所得,公款受到損失的則按比例退還或賠償。
(5)在挪用公款共同作案之前,各共犯沒有協(xié)商獲利后如何分配,事后也沒有獲利的。按照主犯、從犯、脅從犯各自承擔(dān)刑事責(zé)任的大小,依照不同比例確定各共犯承擔(dān)的數(shù)額,案發(fā)時(shí)未歸還的,按不同比例退還或退賠。
(十六)挪用公款的數(shù)額計(jì)算
多次挪用公款不還,挪用公款數(shù)額累計(jì)計(jì)算;多次挪用公款,井以后次挪用的公款們還前次挪用的公款,挪用公款數(shù)額以案發(fā)時(shí)未還的實(shí)際數(shù)額認(rèn)定。
挪用公款數(shù)額巨大不退還的,是指挪用公款數(shù)額臣大,因客觀原因在一審宣判前不能退還的。
攜帶挪用的公款潛逃的,依照本法第382條、第383條的規(guī)定定罪處罰。
因挪用公款索取、收受賄賂構(gòu)成犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng),構(gòu)成其他犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
挪用公款給他人使用,使用人與挪用人共謀,指使或者參與策劃取得挪用款的,以挪用公款罪的共犯定罪處罰。
(十七)區(qū)分本罪與他罪的界限
1、挪用公款罪與挪用特定款物罪
(1)侵犯的具體客體對(duì)象不同
挪用公款罪侵犯的是公款的使用權(quán),侵犯的對(duì)象主要是一般的公款,也包括其他的公物及特定款物;挪用特定款物罪侵犯的是國家財(cái)經(jīng)管理中七種特定款物的專用制度,侵犯的對(duì)象限于特定款物。
(2)客觀方面表現(xiàn)不同
挪用公款罪表現(xiàn)為挪用公款歸個(gè)人使用的行為;挪用特定款物罪表現(xiàn)為把特定款物挪作其他公用事項(xiàng),并且情節(jié)嚴(yán)重,致使國家和人民群眾利益遭受重大損失的行為。
(3)犯罪主體不同
挪用公款罪的主體是國家工作人員;挪用特定款物罪的主體一般是國家工作人員,主要是掌握國家救災(zāi)、救濟(jì)等款物的財(cái)會(huì)人員或有權(quán)調(diào)撥特定款物的人員,即直接責(zé)任人員。
(4)主觀方面不同
挪用公款罪的挪用是為了個(gè)人使用或者借給他人使用;挪用特定款物罪的挪用則是為了單位另行使用。
2、挪用公款罪與貪污罪的界限
兩者在客觀上都侵犯了公共財(cái)物的所有權(quán);兩者在客觀上均是利用職務(wù)之便;主觀上兩者都是出于直接故意。但是,作為兩種不同犯罪形式,兩者又有如下區(qū)別:
(1)對(duì)犯罪客體侵犯程度與犯罪對(duì)象的范圍不同。前者只侵犯公共財(cái)物所有權(quán)中的占有、使用、收益三種權(quán)能,而后者侵犯了包括出有、使用、收益、處分權(quán)能的公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的四種權(quán)能;就犯罪對(duì)象而言,前者為公款和特定公物,后者為公共財(cái)產(chǎn)。
(2)犯罪的行為方式不同,前者是使用公款,后者是占有財(cái)物。
(3)犯罪的目的不同。前者只是暫時(shí)使用,后者為永久占有。
(4)犯罪的危害程度不同。挪用公款的數(shù)額并不等于對(duì)所有者造成的實(shí)際損失額,公款的本息要全部歸還或追繳;而貪污數(shù)額就是對(duì)所有者的財(cái)產(chǎn)造成的實(shí)際損失數(shù)額。
(5)構(gòu)成犯罪的時(shí)限要求不同。前者挪用公款數(shù)額較大歸個(gè)人進(jìn)行非營利性的合法使用的,必須非法控制公款超過三個(gè)月未還才構(gòu)成犯罪;而貪污罪只要非法占有了公物即構(gòu)成犯罪。
(6)在特定情況下的法律后果不同。如挪用公款未超過一萬元?dú)w個(gè)人進(jìn)行非營利性的合法使用時(shí),超過三個(gè)月后在案發(fā)前全部歸還本息的,可不認(rèn)為犯罪;而貪污行為一經(jīng)實(shí)施,即使在案發(fā)前全部退贓也不影響其犯罪的構(gòu)成。
(7)量刑程度不同。后者要比前者處罰重。
3、區(qū)分挪用資金罪與挪用公款罪的界限
挪用資金罪與挪用公款罪在客觀行為表現(xiàn)和主觀方面有相同之處。但兩者的區(qū)別在于:
(1)犯罪主體不同。前者是公司、企業(yè)或其他單位的工作人員;后者是依法從事公務(wù)的國家工作人員。對(duì)于國有公司、企業(yè)或其他單位的工作人員,或者國有單位委派到非國有單位依法從事公務(wù)的人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金或者借貸給他人的行為,應(yīng)按挪用公款罪論處。
(2)犯罪客體不同。前者侵犯的客體,是公司、企業(yè)或其他單位的財(cái)務(wù)管理制度及財(cái)產(chǎn)所有權(quán);后者侵犯的客體,是國家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位和人民團(tuán)體以及接受委派的國家工作人員所在的非國有單位的財(cái)務(wù)管理制度和資金所有權(quán)。可見,前者所侵害客體的范圍,比后者廣。
(3)犯罪的對(duì)象不同。前者的犯罪對(duì)象,是公司、企業(yè)所有公共財(cái)產(chǎn)屬性的公款。它既包括資金、有價(jià)證券,也包括特定款物,后者既包括當(dāng)然的公共財(cái)產(chǎn),也包括擬定的公共財(cái)產(chǎn)以及接受委派的國家工作人員所在的非國有單位的資金。
(4)刑罰不同。前者比后者刑罰輕。
4、區(qū)分挪用公款罪與玩忽職守罪的界限
兩罪的區(qū)別在于,所挪用的公款是否經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)或同意。具體來說,
(1)如果批準(zhǔn)者與挪用者事先有共同挪用的故意或批準(zhǔn)后參與共同使用公款的,應(yīng)以挪用公款共同犯罪論處。
(2)如果挪用人以迂回申請(qǐng)、隱瞞款項(xiàng)真實(shí)用途、導(dǎo)致大量公款不能收回造成重大損失的,對(duì)挪用者以挪用公款罪論處;對(duì)因被騙而批準(zhǔn)或同意的領(lǐng)導(dǎo)或直接負(fù)責(zé)的主管人員,則以玩忽職守罪論處。
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