合同保全制度的構(gòu)成元素有哪些

債權(quán)人代位權(quán)與債權(quán)人的撤銷權(quán)構(gòu)成了我國的合同保全制度。

(一)債權(quán)人代位權(quán)

代位權(quán)是指債權(quán)人享有的對債務(wù)人怠于行使對次債務(wù)人的財產(chǎn)權(quán)利而危及債權(quán)時，得以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使財產(chǎn)權(quán)利的權(quán)利。

我國的代位權(quán)是在傳統(tǒng)民法理論的基礎(chǔ)上，針對改革開放初期經(jīng)濟活動中嚴(yán)重存在的“三角債”以及逃避債務(wù)的現(xiàn)象而確立的保全制度。具有防止債務(wù)人的財產(chǎn)消極、積極的不當(dāng)減少和緩解、減少經(jīng)濟活動中“要債難”的現(xiàn)象提供法律依據(jù)的功能。以充分保障債權(quán)人合法權(quán)利的實現(xiàn)。

1、代位權(quán)的成立條件

(1)債權(quán)人對債務(wù)人享有合法的債權(quán)。這是行使代位權(quán)的前提條件，如果債權(quán)人對債務(wù)人不享有合法的債權(quán)，債權(quán)債務(wù)關(guān)系不成立、或者被宣告無效、被撤消、已過訴訟時效等，代位權(quán)則無從談起。同樣，債務(wù)人對第三人(即次債務(wù)人)的債權(quán)也必須是合法的債權(quán)。

(2)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成危害。這是構(gòu)成代位權(quán)的實質(zhì)要件，所謂“怠于行使”是指債務(wù)人不履行其對債權(quán)人的到期債權(quán)，又不以訴訟或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實現(xiàn)。

若債務(wù)人客觀上不能行使，則債權(quán)人也不得代位行使。例如，債務(wù)人已受破產(chǎn)宣告，其對次債務(wù)人的權(quán)利有清算人行使，債權(quán)人不得代位行使。

(3)債務(wù)人已陷于遲延。包括兩個方面，一是債權(quán)人對主債務(wù)人的債權(quán)已到履行期，二是債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)也已到期，這兩個債權(quán)中任何一個未界履行期，代位權(quán)都不的行使。

(4)債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于撫養(yǎng)關(guān)系、扶養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系、勞動關(guān)系等產(chǎn)生的給付請求權(quán)、勞動報酬的退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身損害賠償請求權(quán)等。這些權(quán)利是與債務(wù)人的人身權(quán)相關(guān)的權(quán)利，不是代位權(quán)行使的對象。

2、代位權(quán)的行使

我國代位權(quán)的行使方式是債權(quán)人以自己的名義并以訴訟方式為之。因此，代位權(quán)的行使集中表現(xiàn)在代位權(quán)訴訟上。

(1)代位權(quán)訴訟的當(dāng)事人為債權(quán)人(訴訟中的原告)次債務(wù)人(訴訟中的被告)債務(wù)人(訴訟中的第三人)。

(2)代位權(quán)訴訟的管轄，由被告(即次債務(wù)人)住所地法院管轄。

(3)代位權(quán)請求的范圍，以保全債權(quán)人的債權(quán)為限，訴訟的標(biāo)的僅以金錢為限。

3、代位權(quán)行使的效力

(1)對債務(wù)人的效力。表現(xiàn)為行使代位權(quán)的必要費用由債務(wù)人承擔(dān);債權(quán)人行使代位權(quán)時，債務(wù)人與次債務(wù)人的訴訟中止;無論債務(wù)人是否參與訴訟，債權(quán)人代位權(quán)勝訴后，次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)后，債務(wù)人與次債務(wù)人與代位權(quán)的債權(quán)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅。

根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)第20條的規(guī)定“債權(quán)人向次債務(wù)人提起代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)。”

這是一種便利做法，司法解釋作出這一規(guī)定，使法院在對此類案件的審理中可以更加方便、徹底地解決糾紛。但在合同法中沒有這樣的規(guī)定。有人認(rèn)為，由于債權(quán)人是代替?zhèn)鶆?wù)人行使權(quán)利，因此債權(quán)人代替?zhèn)鶆?wù)人行使權(quán)利所獲得的利益均歸于債務(wù)人。

在行使代位權(quán)過程中，債權(quán)人也不得請求債務(wù)人的債務(wù)人直接向自己履行義務(wù)，而只能向債務(wù)人履行義務(wù)，要求次債務(wù)人向債權(quán)人履行義務(wù)破壞了債的相對性原則。最高人民法院的司法解釋從便利訴訟、解決糾紛的角度出發(fā)，規(guī)定了可以由債權(quán)人直接要求次債務(wù)人履行義務(wù)。當(dāng)次債務(wù)人向債務(wù)人的債權(quán)人履行義務(wù)后，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的相應(yīng)債權(quán)債務(wù)關(guān)系隨之消滅。

(2)對次債務(wù)人的效力。在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯事由如同時履行抗辯、先履行抗辯、不安抗辯、時效抗辯均可向債權(quán)人主張。

(3)對債權(quán)人的效力。債權(quán)人可以直接接受次債務(wù)人的履行，行使代位權(quán)的訴訟費由債務(wù)人承擔(dān)，沒有提起代位權(quán)訴訟的債權(quán)人不得接受次債務(wù)人的履行。

(二)債權(quán)人的撤銷權(quán)

撤銷權(quán)是指債權(quán)人對于債務(wù)人實施的減少財產(chǎn)的行為而危及債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)時，有請求法院撤銷其行為的權(quán)利。《合同法》第74條規(guī)定，“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤消債務(wù)人的行為。

1、撤銷權(quán)的成立要件

(1)債務(wù)上實施了一定的危害債權(quán)人債權(quán)的行為。

它包含三層意思，一是債務(wù)人的行為必須是使其財產(chǎn)減少的行為，如放棄到期債權(quán);無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn);以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)。但是不為其財產(chǎn)減少的行為不得撤消。如放棄受遺贈、放棄繼承等不得撤消;

二是在時間上債務(wù)人須于債權(quán)成立后實施行為。至于債務(wù)人是單方法律行為，是有償還是無償，均在所不問。

三是債務(wù)人的行為必須有害債權(quán)。有害債權(quán)，是指因債務(wù)人的行為導(dǎo)致財產(chǎn)減少，會使債務(wù)人承擔(dān)民事責(zé)任的能力減弱而無法滿足債權(quán)。如果債務(wù)人的行為減少了財產(chǎn)，但債務(wù)人有足夠的財產(chǎn)清償債務(wù)時則無行使撤銷權(quán)的必要。

(2)債務(wù)人與第三人為行為時具有惡意。

即明知其行為有害于債權(quán)人的債權(quán)而依然成立。撤銷權(quán)是否以主觀過錯為要件，因無償行為和有償行為而有區(qū)別。債務(wù)人行為是無償?shù)模瑒t無須主觀惡意要求，只要危害了債權(quán)人的債權(quán)即可撤銷，債務(wù)人的行為系有償時，債務(wù)人的惡意，為撤銷權(quán)的成立要件，受益人的惡意，是撤銷權(quán)的行使要件。如果僅有債務(wù)人的惡意，而受益人是善意時，則不得撤銷他們之間的行為。按照我國《合同法》第74條的規(guī)定，只要受益人有惡意即可構(gòu)成債權(quán)人的撤銷權(quán)，債務(wù)人是否有惡意則可在所不同。

2、撤銷權(quán)的行使

(1)可以行使撤銷權(quán)的權(quán)利主體是債權(quán)人。凡與債務(wù)人為有害債權(quán)行為前有效成立的債權(quán)，債權(quán)人均可行使撤消權(quán)。

(2)撤消權(quán)行使的方式。債權(quán)人以自己的名義以訴訟方式為之，由被告所在地人民法院管轄。

(3)撤銷之訴的被告是債務(wù)人，債權(quán)人未將受益人或受讓人列為訴訟第三人的，人民法院可以追加該受益人或受讓人以第三人的身份參加訴訟。

3、撤銷權(quán)行使的效力

(1)對債務(wù)人的效力。被撤銷的債務(wù)人的行為自始?xì)w于無效。債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

(2)對受益人的效力。受益人已受領(lǐng)債務(wù)人財產(chǎn)的，負(fù)有返還不當(dāng)?shù)美牧x務(wù)，不能返還的應(yīng)折價賠償。已向債務(wù)人支付了對價的，可同時請求債務(wù)人返還對價行使撤銷權(quán)支付的必要費用，第三人有過錯的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。

(3)對債權(quán)人的效力。即債權(quán)人可否直接受領(lǐng)第三人返還的財產(chǎn)，民法理論上有不同的說法，《合同法》及其司法解釋沒有明確規(guī)定，但根據(jù)《合同法解釋一》第20條規(guī)定的法律，筆者認(rèn)為債務(wù)人的行為被撤消后，債權(quán)人可代位行使債務(wù)人對第三人的返還利益的請求權(quán)，即直接受領(lǐng)第三人返還的財產(chǎn)，并在受償范圍內(nèi)消滅債務(wù)人對債權(quán)人的債務(wù)。

4、債權(quán)人撤銷權(quán)行使的期限

《合同法》75條規(guī)定，撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，該權(quán)利消滅。

法律一方面賦予債權(quán)人一定的撤銷權(quán)，以保護其權(quán)利不受侵害，另一方面又對其行使權(quán)利進行時間上的限制，目的是維護交易的穩(wěn)定狀態(tài)，維護各方當(dāng)事人的利益平衡。因此撤銷權(quán)行使的期限規(guī)定兩種除斥期間，一是時間為一年的短期除斥期間適用債權(quán)人知道撤銷事由的情況，從知道之日起算1年;二是時間為5年的長期除斥期間適用于債權(quán)人不知道撤銷事由的情況。

(三)代位權(quán)與撤消權(quán)的區(qū)別

代位權(quán)和撤消權(quán)同為合同履行的保全制度，二者表現(xiàn)不同的是：債權(quán)人代位權(quán)是對債務(wù)人消極的不行使權(quán)利而是財產(chǎn)減少并危及債權(quán)人的行為的救濟，而債權(quán)人撤消權(quán)，是對于因債務(wù)人的積極行為使財產(chǎn)減少而危及債權(quán)人的行為所作的救濟。