(一)抵銷的概念

抵銷，是指當(dāng)事人雙方相互負(fù)有同種類的給付，將兩項(xiàng)債務(wù)相互沖抵，使其相互在對等額內(nèi)消滅。抵銷債務(wù)，也就是抵銷債權(quán)。為抵銷的債權(quán)即主張抵銷的債務(wù)人的債權(quán)，稱為動方債權(quán)或主動債權(quán)、能動債權(quán);被抵銷的債權(quán)即債權(quán)人的債權(quán)，稱為受方債權(quán)或被動債權(quán)、反對債權(quán)。

抵銷可分為法定抵銷與合意抵銷。法定抵銷，是指具備法律所規(guī)定的條件時，依當(dāng)事人一方的意思表示所為的抵銷。其依當(dāng)事人一方的意思表示，使雙方的債權(quán)按同等數(shù)額消滅的權(quán)利，稱為抵銷權(quán)。通常所說的抵銷即是指法定抵銷。合意抵銷又稱為契約上抵銷，是指依當(dāng)事人雙方的合意所為的抵銷。合意抵銷是由當(dāng)事人自由約定的，其效力也決定于當(dāng)事人的約定?！逗贤ā返?00條規(guī)定，“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷?！边@里規(guī)定的就是合意抵銷。

抵銷是自羅馬法后期以來，各國法上都承認(rèn)的制度。但在立法上，各國對抵銷的規(guī)定有所不同。有的采取當(dāng)然抵銷說，認(rèn)為無須當(dāng)事人的行為，依雙方債權(quán)對立的事實(shí)即當(dāng)然發(fā)生抵銷。例如，《法國民法典》第1290條規(guī)定：“債務(wù)人雙方雖均無所知，根據(jù)法律的效力仍可發(fā)生抵銷;兩個債務(wù)自其同時存在起，在同等的數(shù)額的范圍內(nèi)互相消滅。”有的采取單獨(dú)行為說，認(rèn)為因有債權(quán)相互對立的事實(shí)，從而產(chǎn)生抵銷權(quán)，因抵銷權(quán)的行使而抵銷。例如，《日本民法典》第506條中規(guī)定：“抵銷，由當(dāng)事人的一方對其相對人以意思表示為之。但其意思表示，不得附條件或期限?！蔽覈逗贤ā返?9條中規(guī)定，“當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者合同性質(zhì)不得抵銷的除外。”

抵銷也是債的消滅的原因，并且用抵銷方式消滅債，可便利當(dāng)事人雙方，節(jié)省交易成本。因?yàn)樵诋?dāng)事人雙方相互負(fù)有同種類給付的債務(wù)時，若各方均須履行自己的債務(wù)，雙方就要相互交換給付，勢必增加給付的費(fèi)用。此外，抵銷還有擔(dān)保作用。例如，雙方互負(fù)同類債務(wù)時，若其中一方的資力惡化，另一方向其履行，就有可能得不到相反的履行。但若實(shí)行抵銷，則另一方即使不能履行債務(wù)，他方的利益也可得到保障。

(二)抵銷的條件

抵銷一般須具備以下要件：

1.須雙方互負(fù)有債務(wù)，互享有債權(quán)。

抵銷是通過沖抵債務(wù)，使雙方的債權(quán)在同等數(shù)額內(nèi)消滅，因此，抵銷必以當(dāng)事人雙方相互享有對立的債權(quán)、負(fù)有對立的債務(wù)為前提。若當(dāng)事人一方對另一方僅有債權(quán)而不負(fù)債務(wù)，或者僅負(fù)債務(wù)而不享有債權(quán)，當(dāng)然也就不可能抵銷。抵銷人供抵銷的債權(quán)應(yīng)為自己享有的具有完全效力的債權(quán)。抵銷人的債權(quán)為訴訟時效完成后的債權(quán)的，不得以之供抵銷，但對方以其債權(quán)與之抵銷的，可發(fā)生抵銷的效力。抵銷人只能以自己的債權(quán)供抵銷。對于他人的債權(quán)，即使他債權(quán)人同意，也不得以之供抵銷。

2.須雙方債務(wù)的給付為同一種類。

抵銷的債務(wù)以是同一種類的給付為必要。因?yàn)橹挥薪o付的種類相同時，當(dāng)事人雙方的經(jīng)濟(jì)目的才一致，通過抵銷才可滿足當(dāng)事人雙方的利益需要。兩項(xiàng)債務(wù)為不同種類的給付，若當(dāng)事人以抵銷而不必為給付，則會難以滿足當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)需要。因此，抵銷的債務(wù)一般為金錢債務(wù)和種類之債。

3.須雙方的債務(wù)均屆清償期。

因?yàn)榈咒N具有清償?shù)男ЯΓ虼酥挥袀鶆?wù)已屆清償期時才可抵銷。債務(wù)未到清償期，債權(quán)人不能請求履行，若債權(quán)人得以其債權(quán)與對方的債權(quán)抵銷，也就等于請求債務(wù)人提前清償。兩項(xiàng)債務(wù)，一項(xiàng)已屆清償期，而另一項(xiàng)未屆清償期時，若未到期的債務(wù)人主張抵銷的，可以抵銷;已屆清償期的一方主張抵銷，未到期的一方同意抵銷的，則也可以抵銷。因?yàn)橛诖饲樾蜗?，債?wù)人自愿放棄自己的期限利益，法律自無限制的必要。如果兩項(xiàng)債務(wù)都沒有規(guī)定清償期，則因?yàn)閭鶛?quán)人都可隨時要求債務(wù)人履行，則可以抵銷。

但是，在當(dāng)事人一方受破產(chǎn)宣告時，破產(chǎn)債權(quán)人的債權(quán)不論是否已屆履行期限，也不論是否附有期限或解除條件，也不論給付種類是否相同，均得抵銷。此為破產(chǎn)中的抵銷與民事上的一般抵銷不同。

4.須雙方的債務(wù)均為可抵銷的債務(wù)。

抵銷的債務(wù)須為可以抵銷的債務(wù)。對于依法律規(guī)定或者債務(wù)的性質(zhì)不得抵銷的債務(wù)，不得抵銷。雙方約定不得抵銷的債務(wù)也不得抵銷。例如，相互提供勞務(wù)的債務(wù)，與人身不可分離的債務(wù)(如撫恤金、退休金等債務(wù))，依其性質(zhì)不能抵銷。法律規(guī)定不能抵銷的債務(wù)主要有：禁止強(qiáng)制執(zhí)行的債務(wù);因故意侵權(quán)行為而產(chǎn)生的債務(wù);約定應(yīng)向第三人為給付的債務(wù);違約金債務(wù)、賠償金債務(wù)等。

(三)抵銷的效力

抵銷因可使雙方的債務(wù)消滅，因而抵銷權(quán)為形成權(quán)。抵銷權(quán)的行使由抵銷權(quán)人將其抵銷的意思表示通知對方即可發(fā)生效力?！逗贤ā返?9條第2款規(guī)定，“當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達(dá)對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限?！钡咒N的效力主要表現(xiàn)在以下方面：

第一，雙方的債權(quán)債務(wù)于抵銷數(shù)額內(nèi)消滅。雙方債務(wù)數(shù)額相等的，雙方的債權(quán)債務(wù)全部消滅;雙方的債務(wù)數(shù)額不等的，數(shù)額少的一方的債務(wù)全部消滅，另一方的債務(wù)于與對方債務(wù)相等的數(shù)額內(nèi)消滅，其余額部分仍然存在，債務(wù)人就此部分債務(wù)余額負(fù)清償責(zé)任。

第二，因抵銷雙方債務(wù)的消滅為絕對消滅。除法律另有規(guī)定外，任何人不得主張撤回抵銷。已抵銷的債務(wù)再為清償時，發(fā)生不當(dāng)?shù)美?/p>

第三，抵銷的意思表示溯及于得為抵銷時發(fā)生消滅債的效力。雙方的債務(wù)適于抵銷時，即為抵銷權(quán)發(fā)生之時。在雙方的債務(wù)清償期不一致時，以主張抵銷的一方當(dāng)事人發(fā)生抵銷權(quán)的時間為適于抵銷的時間。