緊急避險是指為了使國家、公共利益、本人或者他人人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險,不得已而采取的損害另一較小合法權(quán)益的行為。其成立的要件有:
1、必須遭受現(xiàn)實的危險。現(xiàn)實的危險包括:自然力量產(chǎn)生的危險,如洪水、地震等;機械、能源設(shè)備產(chǎn)生的危險,如飛機故障、油庫自燃等危險;動物侵襲造成的危險;人為原因造成的危險等。
如果實際并不存在著危險,由于對事實的認(rèn)識錯誤,行為人善意地誤認(rèn)為存在這種危險,因而實行了所謂緊急避險,在刑法理論上稱為假想避險。假想避險的責(zé)任,適用對事實認(rèn)識錯誤的解決原則。
2、必須是正在發(fā)生的危險,即危險迫在眉睫,合法權(quán)益正處在危險威脅之中,如不實行緊急避險,危險立即會轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實危害,使有關(guān)的合法權(quán)益遭受不可挽回的損失。
對于尚未到來或已經(jīng)過去的危險,都不能實行緊急避險。否則就是避險不適時。例如,海上大風(fēng)已過,已經(jīng)不存在對航行的威脅,船長這時還命令把貨物扔下海去,這就是避險不適時。船長對由此而造成的重大損害,應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。
3、必須是不損害某種合法權(quán)益就無法避免的危險,緊急避險是別無選擇的一種選擇。
4、必須出于保護合法權(quán)益的目的。行為人損害某一合法權(quán)益,必須是出于避免較大的合法權(quán)益不受損失的正當(dāng)目的。
緊急避險是采取損害一種合法權(quán)益的方法保全另一種合法權(quán)益。因此,緊急避險所損害的客體是第三者的合法權(quán)益。明確這一點,對于區(qū)分緊急避險和正當(dāng)防衛(wèi)具有重大的意義。在行為人的不法侵害造成對國家、公共利益和其他合法權(quán)利的危險的情況下,如果通過損害不法侵害人的利益的方法來保護合法權(quán)益,那就是正當(dāng)防衛(wèi)。如果通過損害第三者的合法權(quán)益的方法來保護合法權(quán)益,那就是緊急避險。損害的對象不同,是緊急避險與正當(dāng)防衛(wèi)的重要區(qū)別之一。
5、必須沒有超過必要限度造成不應(yīng)有的損害,為有效避免危險而必須損失的合法權(quán)益的方式必須以“必要限度”為前提。
緊急避險不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人。
緊急避險超過必要限度,造成不應(yīng)有損害的,是避險過當(dāng),應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。同防衛(wèi)過當(dāng)一樣,避險過當(dāng)不是一個獨立的罪名,而是根據(jù)避險過當(dāng)行為所觸犯的具體罪名,并根據(jù)避險過當(dāng)所造成的損害的大小,確定刑事責(zé)任,但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。
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