對緊急避險行為不能實施正當防衛

按照刑法規定，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在發生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的，不負刑事責任。

也就是說，如果某人為了自身的人身財產安全，或某種合法權益，不得不實施了損害無辜第三者合法權益，且不超過必要限度的緊急避險行為，是不會犯罪的，是合法的。

如張三在大街上被匪徒追殺，迫不得已搶走了路人李四的摩托車，從而躲避了匪徒追殺，那么張三的行為就是緊急避險行為。

這時，李四針對張三的緊急避險行為，是否可以實施正當防衛呢?如將張三當場打趴。

答案是否定的，對于緊急避險行為是不能實施正當防衛的。因為按照刑法規定，正當防衛的對象是不法侵害，而緊急避險行為是合法的，就不能對其實施正方防衛。

但是這并不代表無辜的第三人就要“認倒霉”，任由他人危害自身的人身財產安全，對他人的緊急避險行為，其也可以實施緊急避險行為。

如上述例子，李四在張三來搶車時，如將其打趴的，或者自行開車走人，躲避危險的，都應該認為是緊急避險行為。

只是緊急避險行為的目的，是為了避免一個更大的合法權益不受損害，而不得不損害一個更小利益的行為，反之，就會涉嫌緊急避險過當，屆時造成嚴重后果的就要承擔相應的刑事責任。

緊急避險的成立要件：

緊急避險是指為了使國家、公共利益、本人或者他人人身、財產和其他權利免受正在發生的危險，不得已而采取的損害另一較小合法權益的行為。其成立的要件有：

1、必須遭受現實的危險。現實的危險包括：自然力量產生的危險，如洪水、地震等;機械、能源設備產生的危險，如飛機故障、油庫自燃等危險;動物侵襲造成的危險;人為原因造成的危險等。

如果實際并不存在著危險，由于對事實的認識錯誤，行為人善意地誤認為存在這種危險，因而實行了所謂緊急避險，在刑法理論上稱為假想避險。假想避險的責任，適用對事實認識錯誤的解決原則。

2、必須是正在發生的危險，即危險迫在眉睫，合法權益正處在危險威脅之中，如不實行緊急避險，危險立即會轉化為現實危害，使有關的合法權益遭受不可挽回的損失。

對于尚未到來或已經過去的危險，都不能實行緊急避險。否則就是避險不適時。例如，海上大風已過，已經不存在對航行的威脅，船長這時還命令把貨物扔下海去，這就是避險不適時。船長對由此而造成的重大損害，應負刑事責任。

3、必須是不損害某種合法權益就無法避免的危險，緊急避險是別無選擇的一種選擇。

4、必須出于保護合法權益的目的。行為人損害某一合法權益，必須是出于避免較大的合法權益不受損失的正當目的。

緊急避險是采取損害一種合法權益的方法保全另一種合法權益。因此，緊急避險所損害的客體是第三者的合法權益。明確這一點，對于區分緊急避險和正當防衛具有重大的意義。在行為人的不法侵害造成對國家、公共利益和其他合法權利的危險的情況下，如果通過損害不法侵害人的利益的方法來保護合法權益，那就是正當防衛。如果通過損害第三者的合法權益的方法來保護合法權益，那就是緊急避險。損害的對象不同，是緊急避險與正當防衛的重要區別之一。

5、必須沒有超過必要限度造成不應有的損害，為有效避免危險而必須損失的合法權益的方式必須以“必要限度”為前提。

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