近幾年我們對于貪污罪的打擊力度很強，對于什么叫貪污罪呢？貪污罪如何界定呢？區分本罪與非罪的界限是怎樣的？貪污罪既遂和未遂的認定是怎樣的？等一些界定問題，律霸小編整理了相關資料，一起來看看吧！

(一)區分本罪與非罪的界限

貪污罪作為一般貪污行為的特殊形式，除具有一般貪污違法行為的共性外，還具有自身的特性。構成貪污罪的貪污行為，還具有貪污數額和情節上的要求。因此，認定貪污罪與一般貪污違法行為時，應把握以下方面:

1、要看行為人貪污的數額是否達到5干元。其中，貪污的數額按累計方法計算。對于行為人貪污的數額達到5千元的，無論其情節如何，均構成貪污罪;而對于貪污的數額尚未達到5千元的，一般應視為一般貪污違法行為，

2、要看行為人的貪污情節。其中，貪污情節主要針對貪污數額不滿5千元的貪污行為。如果貪污數額不滿5千元，貪污情節較輕時，對該貪污行為就應認定為一般貪污違法行為;如果貪污數額不滿5千元，但貪污情節較重時，對該貪污行為就應認定為貪污罪。其中，貪污情節是否屬于較重或較輕范圍，一般應從以下方面進行綜合分析、界定:一看行為人的一貫表現;二看行為人貪污行為的動機和目的;三看行為人所貪污的公共(國有)財物或非國有單位財物的性質、用途; 四看行為人貪污的手段;五看貪污行為所造成的后果;六看行為人的悔罪表現。根據1999年9月16日最高人民檢察院發布施行的《關于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規定》(試行)的規定，個人貪污數額不滿5千元，但具有貪污救災、搶險、防汛、防疫、優撫、扶貧、移民、救濟款物及募捐款物、贓款贓物、罰沒款物、暫扣款物，以及貪污手段惡劣、毀滅證據、轉移贓物等情節的。

(二)貪污罪既遂和未遂的認定

所謂貪污罪的既遂，是指行為人所故意實施的非法占有公共(國有)財物或非國有單位財物行為，已具備了貪污罪構成的全部要件，同時產生了危害結果。因此，認定貪污罪既遂與否，應把握以下兩點:

1、看行為人的貪污行為，是否符合貪污罪構成要件的特征。其中，衡量非法占有的標準，是行為人是否實際已非法占有了公共(國有)財物或非國有單位的財物。如果已實際非法占有了，即視為既遂。

2、看行為人的貪污行為，是否造成了客觀的危害結果。其中，衡量造成了客觀危害結果的標準:一是貪污數額實際上已達到5千元; 二是貪污數額雖然實際上尚未達到5千元，但客觀上存在貪污情節較重的事實。

對于符合上述兩方面的貪污行為，就可以認定為貪污罪既遂。

所謂貪污罪未遂，是指行為人已經著手實行貪污犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞。其特征是:(1)行為人已著手實施貪污行為;(2)行為人還沒有取得對公共(國有)財物或非國有單位財物的實際控制權或所有權;(3)沒有取得對公共(國有)財物或非國有單位財物實際控制權的原因，是由于行為人意志以外的原因。

因此，正確認定貪污罪未遂時，除掌握其特點外，還應注意以下問題:

1、認定行為人還沒有取得對公共(國有)財物或非國有單位財物的實際控制權或所有權的標準，是看公共(國有)財物是否已經被行為人非法占有或者已經被行為人非法取得。也就是說，行為人是否實現了其貪污犯罪的故意內容或達到了其主觀上的預期希望或形成了客觀行為與主觀故意的相互一致。 2、對于一般的貪污未遂行為，如果屬于犯罪情節輕微不需要判處刑罰的或具備其他免予刑事處罰條件的處。一般不以貪污罪論 3、對于符合下列情形的貪污未遂行為，仍應以貪污罪論處，

(1)貪污數額巨大:

(2)為首組織策劃共同貪污的;

(3)毀滅罪證逃避偵查的;

(4)為掩蓋貪污罪行，而嫁禍于人的;

(5)企圖貪污特定款物造成惡劣影響的;

(6)有證據證實其犯罪而拒不供認的;

(7)打擊報復報案人或舉報人的;

(8)其他貪污情節嚴重的行為。

(三)共同貪污犯罪的認定

所謂共同貪污犯罪，是指二人以上共同實施的貪污犯罪行為。它有以下特點:一是貪污行為人必須是兩個人(含二人)以上，二是行為人共同實施了非法占有公共(國有)財物或非國有單位財物的行為;三是行為人之間具有共同貪污的故意;四是各共同貪污犯罪人在共同故意支配下，彼此聯系，互為條件;五是共同貪污行為造成了總和犯罪結果。即貪污總額是每個共犯共同故意造成的統一結果。

認定共同貪污犯罪時，除掌握其特點外，還應注意以下問題:

1、貪污共犯中，必須包括具有國家工作人員身份的人員。就貪污共犯的組成而言，包括以下情形:一是國家工作人員之間組成的貪污共犯;二是受國家機關、國有公司、企業、事業單位和人民團體委托管理、經營國有財產的人員之間組成的貪污共犯，三是上述兩種人員之間組成的貪污共犯;四是與上述一、二類人員勾結、伙同貪污的人員;五是受國有單位委派的非國有單位從事公務的人員之間組成的貪污罪共犯;六是受國有單位委派的非國有單位從事公務的人員與該非國有單位中人員組成的貪污共犯。

2、共同貪污犯罪行為所侵害的對象，是公共財物或非國有單位的財物。

3、共同貪污屬于貪污情節較重范疇。

(四)經濟承包活動中貪污罪的認定

經濟承包是我國當前經濟生活中的一種重要經營方式。就其類型而言，包括兩種:一是經營權型承包，即發包方由經營管理為主變為監督管理為主，而承包方受發包方的委托直接對承包對象進行經營管理。它的特點是，承包對象的所有權與使用權發生了分離，即發包方仍對承包對象享有所有權，而承包對象的使用權則歸承包方享有。二是勞務型承包，即發包方與承包方圍繞著勞動報酬規定各自的權利和義務，以承包方實現所承包的最終生產經營成果指標作為分配的依據，承包方并因而相應地享有較大的生產經營自主權和承擔較大的生產經營責任。它的特點是:承包方接觸、使用生產資料的過程，是一種生產過程，而非管理、經營活動。同時，承包方對接觸、使用的生產資料并不具有管理、處分權，因此，根據本法第271條第2款和本條第2款規定，只有經營權型承包中的承包人，才有利用職務的便利，實施侵吞侵占、竊取、騙取或以其他手段非法占有發包方財物的可能，才有成為貪污罪主體的可能。所以，在認定經濟承包活動中的貪污罪時，首先要確定該類承包是否屬于經營權型的承包。然后把握以下方面:

1、正確認定承包人是否具備貪污罪的主體資格。一般要從以下方面著手:

(1)考察發包方的經濟性質

據國家統計局和國家工商行政管理局1995年頒布的《關于經濟類型劃分的暫行規定》規定，目前我國的經濟類型包括:國有經濟、集體經濟、個體經濟、聯營經濟、股份制經濟、外商投資經濟和港澳臺投資經濟七種。就發包權而言，法律并未限定。因此，作為上述七種經濟類型的對應單位、組織，都可以成為發包方。

承包人作為受托人的一種特殊形式，根據本法第271條第2款和本條第2款規定，如果變成貪污罪的主體，必須同時具備下列條件:一是接受國有經濟性質的單位、組織的委托或委派后，直接從事承包活動或在被承包單位中從事公務;二是承包的內容或職責，是負責國有財產的經營活動。所以，就發包方而言，其必須是國有經濟性質的單位、組織或非國有單位。包括國有公司、企業和事業單位、人民團體中的經濟實體，以及非國有公司、企業和事業單位。只有當發包方是國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體或非國有單位時，承包人才有成為貪污罪主體的可能;因此，發包方經濟性質如何，并不影響承包人成為貪污罪主體。

(2)考察承包人所承包的對象

承包人要具備貪污罪的主體資格，其所承包的對象必須是具體的經濟實體。它可以是某個獨立完整的國有或非國有公司、企業，也可以是國有或非國有公司、企業、事業單位或團體中的某一個經濟實體部門;它既可以是承包時已經存在的經濟組織，也可以是承包時尚不存在，但發包方提供了生產資料、資金和其他經營條件，而后由承包人據此去創建的經濟組織。

(3)考察是真承包，還是假承包

認定是真承包，還是假承包的關鍵，是看發包方是否向承包方提供依法成立的經濟實體或合法的生產資料、資金和其他經營條件。具體來說，對于承包時已存在的承包對象而言，其是否屬于依法成立的經濟實體;對于承包時尚未存在的承包對象而言，發包方是否向承包人提供了合法的生產資料、資金和其他經營條件。

(4)考察承包權的取得方式

綜上所述，據本法第27l條第2款和本條第2款規定，承包人是否具備貪污罪的主體資格，關鍵是看其承包權的取得方式，進而確定承包人是否屬于國家工作人員范疇。下列承包人應視為國家工作人員，能成為貪污罪的主體:一是受國家機關、國有公司、企事業單位、人民團體委托管理、經營國有財產的承包人; 二是在國有公司、企業或其他國有單位中從事業務，且直接承包該公司企業或單位中經濟實體的承包人;三是受國有公司、企業或其他國有單位委派，而承包非國有公司、企業或單位中經濟實體的承包人。

2、正確認定承包人所侵犯的財產是否是國有財產或被承包的非國有單位的財產。

根據刑法第271條第2款和本條第2款規定，承包人成為擬定的國家工作人員，真正成為貪污罪的主體，必須具備兩個條件，一是接受國家機關、國有公司、企業、事業單位和人民團體的有關承包問題的委托或委派;二是所委托的事項僅限于國有財產或被承包的非國有單位的財產的經營活動。因此，承包人的承包責任在于經營國有財產或被承包的非國有單位的財產。所以，如果承包人雖接受非國有單位或私人委托或委派，但是，由于委托或委派方屬非國有單位范疇，并且其所從事的不是經營國有財產事宜或承包經營的非國有財產，這時承包人就不能成為貪污罪的主體。

另外，由于被承包的經濟實體，承包后的生產資料、流動資金、經營利潤等，在所有權的歸屬上具有復雜性。因此，并非所有承包人非法占有承包體財產的行為，都一律構成貪污罪。認定的標準，是看承包后承包體的財產是否仍屬于國有財產或被承包的非國有單位財產范疇。如果屬于，則可認定為貪污罪;如果不屬于，一般就不應認定為貪污罪。

司法實踐中，通常將承包體內的下列財物，視為國有財產或非國有單位的財產，

(1)屬于國家機關、國有公司、企業、事業單位和人民團體或非國有單位投人的生產資料和資金;

(2)承包人應交給發包方的定額利益和超利分成部分;

(3)應上交國家的現金和按規定應繳納的能源、交通基金、教育基金以及依法提留的公積金、公益金

(4)按合同規定應付給職工的工資和獎金;

(5)承包方承包經營的各類物資和購銷貨款;

(6)承包方在外貿活動中，按照國際慣例收取的回扣或在對外交往中接受的依照國家規定應當交公的禮品等。

此外，下列財產不屬于國有財產或非國有單位的財產范圍:

(1)承包人投人的生產資料、資金。但承包人屬于國有單位時除外;

(2)承包人應得的利潤和超利分成部分等。但承包人屬于國有單位時除外。

此外，對于承包經營經營中的利潤是否屬于國有財產或被承包的非國有單位的財產范圍問題，必須以承包合同為根據，按照預先約定的分配方式進行具體分析，分別對待:

(1)承包利潤的整體，一般應視為非國有財產。因為即便承包人將應交發包人的利潤占為己有，按承包協議規定，發包方始終都有索要該項利潤的權利。因此，應將這種利潤分配糾紛，視為債權糾紛(民事糾紛);

(2)對于按承包協議規定，承包人應交而少交給發包方的利潤，應視為國有財產或被承包的非國有單位的財產;

(3)利潤中的獎金份額，應視為國有財產或被承包的非國有單位的財產;

(4)合法余留的利潤，應視為非國有財產或被承包的非國有單位的財產。

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