抵押權的附隨性,抵押權能否單獨轉讓

一、抵押權能否單獨轉讓

抵押權是債權的從權利，以其擔保的債權存在為前提法。沒有債權，也就不可能有抵押權，故它不能離開債權而獨立存在法。抵押權是一種預先設定的權利，在債權正常履行的情況下，它不可能實現法。也就是說，抵押權是否能實現具有不確定性，關鍵取決于其所擔保的債權是否能夠實現法。正因為抵押權的這種不確定性，《物權法》明確規定，抵押權不得與債權分離而單獨轉讓或者作為其他債權的擔保法。債權轉讓的，擔保該債權的抵押權一并轉讓，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外法。

抵押權不得與債權分離而單獨轉讓，是指抵押權人不得將抵押權單獨讓與他人而保留債權法。例如，甲向乙借款80萬元，以價值100萬元的房屋作為抵押擔保，乙不能僅將該房屋的抵押權轉讓給丙而不轉讓債權法。抵押權的附隨性決定了其脫離所擔保的債權單獨轉讓是沒有價值的，也就意味著丙得到的抵押權是毫無意義的法。

所謂抵押權不得作為其他債權的擔保，是指抵押權人不能以自己的抵押權為他人的債權擔保法。如前面那個案例，乙將其對甲的抵押權用來為丁的債務提供抵押擔保法。由于抵押權是為特定的債權設立的，如果將其作為其他債權的擔保，就會使原債權失去履行保障，違背了設定抵押權的目的法。

抵押權的從屬性、附隨性，決定其在被擔保的債權轉讓時，應隨之一并轉移于受讓人法。但也有例外，如

1、最高額抵押擔保的債權確定前，部分債權轉讓的，最高額抵押權不得轉讓法。

2、當事人另有約定法。既可以是抵押權人在轉讓債權時與受讓人的約定，只轉讓債權而不轉讓擔保該債權的抵押權(此種情況大多發生在債權的部分轉讓時);也可以是第三人專為特定債權人設定抵押的，該第三人與債權人的約定，被擔保債權的轉讓未經其同意的，抵押權因債權的轉讓而消滅法。

二、抵押權要登記嗎

《物權法》第九條第一款規定，不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，經依法登記，發生效力;未經登記，不發生效力，但法律另有規定的除外?！段餀喾ā返谑臈l不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，依照法律規定應當登記的，自記載于不動產登記簿時發生效力。

因此一般認為抵押權的轉讓(變動)也應履行抵押權人變更登記手續，否則抵押權的轉讓將不能對抗第三人。

變更登記手續包括主要兩項內容，第一是抵押權變更協議，如《上海市房地產抵押辦法》第五十一條規定，“抵押權不得與債權分離而單獨轉讓或者作為其他債權的擔保。抵押權可以隨主合同債權轉讓而轉讓，受讓人享有原抵押權人的相應權利，抵押權轉讓合同應當向房地產登記機構辦理登記。?”第二是抵押權人變更登記，如2008年7月1日起施行的《房屋登記辦法》第四十五條也規定，“本辦法第四十四條所列事項發生變化或者發生法律、法規規定變更抵押權的其他情形的，當事人應當申請抵押權變更登記。?”

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