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寧波
本案是否適用定金罰則
原告**公司與被告八都眾想家具公司(下稱**公司)1988年5月12日簽訂了一份《購銷合同》，該合同約定：**公司向**公司定做眾想牌大圓桌22張，單價為630元，共計13230元;小圓桌12張，單價550元，共計6600元;餐椅370張，單價110元，共計40700元，總計價格為60530元。交貨時間為同年8月底。交貨方式為**公司送貨到**公司的賓館。付款方式為**公司派人到**公司驗收，驗收后一次性付清貨款。**公司應按15%給付**公司定金9079元。合同簽訂后，6月9日，**公司給付了**公司定金8000元，**公司也積極制作桌椅。后來因為**公司所籌建的賓館一直未開張營業，其不再想要該批貨，也就沒有到**公司驗收貨物。1999年，**公司見**公司久久沒來驗收，也沒來要貨，就把這批貨低價賣給了他人。2001、2002年，**公司向**公司索要定金未果，2003年，**公司向法院提起訴訟，要求**公司雙倍返還定金16000元。
[分歧]
在處理上，存在三種不同的意見：
第一種意見認為，原、被告所簽訂的《購銷合同》由于雙方都沒有按合同約定履行，該合同實際上已經消滅，根據擔保法的規定，主合同消滅，其約定的定金也發生消滅。所以被告應返還原告現金8000元。
第二種意見認為，原告沒有違約。理由是原、被告所簽訂的合同是承攬合同，原告有權隨時解除合同。本案不適用定金罰則，被告應返還原告定金8000元。當然如果原告解除合同對被告造成了損失，根據被告的實際損失情況，原告應當另行賠償。
第三種意見認為，原告沒有按約前來驗收并交清貨款，其違反了先履行義務，被告有權拒絕原告交貨的要求，并依法享有留置權。因原告的賓館未開張經營，原告不想再要貨了，致使合同不能履行，原告違約，因此被告有權解除合同，原告無權要求被告返還定金。
[評議]
筆者同意第二種意見。理由如下：
所謂定金，是指合同當事人為了確保合同的履行，依據法律和合同的規定，由一方按合同標的額的一定比例預先給付對方的金錢或其他代替物。《合同法》第115條規定，“當事人可以依照《擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。這是《合同法》規定的定金罰則。定金在性質上屬于違約金，適用于債務不履行的行為，這是定金罰則適用的實質條件。約定定金具有從合同的性質，它以主合同的存在為必要條件，并以主合同存在違約為前提條件，這是定金罰則適用的前提條件。
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