《擔保法》第89條和《合同法》第115條只規定了“不履行約定的債務”,但無其他限制性規定,似乎只要有違約存在,就適用定金罰則。對此,最高人民法院法釋(2000)44號最高人民法院關于適用《中華人民共和國擔保法》若干問題的解釋第102條和第122條解釋規定,因當事人一方遲延履行或者其他違約行為,致使合同目的不能實現,可以適用定金罰則。但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。當事人一方不完全履行合同的,應當按照未履行部分所占合同約定內容的比例,適用定金罰則。因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的,不適用定金罰則。因合同關系以外第三人的過錯,致使主合同不能履行的,適用定金罰則。受定金處罰的一方當事人,可以依法向第三人追償。
可見,定金罰則對違約行為的適用范圍是有限制的,并非一有違約就適用。①一般只適用于過錯違約。②違約達到使合同目的“不能實現”才適用。雖違約但不影響合同目的的實現,不適用定金罰則。③部分違約的,按比例適用定金罰則。④因第三人過錯導致違約的,適用定金罰則,但享有追償權。⑤法律法規和當事人特別約定優于司法解釋。
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