做過建筑工程的人都知道，在進(jìn)行建筑工程建設(shè)時，一般都會把工程包給專業(yè)的公司或者團隊來做，這就是我們常說的工程承包。發(fā)包人一般不會把工程發(fā)包給一個供應(yīng)商，把工程分包給兩個供應(yīng)商，這就是分包，這時候要簽訂建筑工程分包合同，那么建設(shè)工程發(fā)包合同的效力是什么樣的呢?

一、建設(shè)工程分包合同的效力是怎么樣的?

建設(shè)工程分包是指經(jīng)發(fā)包人同意或者認(rèn)可，建設(shè)工程的總承包人將承包的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。可見，分包是在總承包合同之外，以總承包人(分包合同的發(fā)包方)與分包人(分包合同的承包方)為合同當(dāng)事人的獨立的工程承包合同。分包必須符合三個條件：

(1)須經(jīng)發(fā)包人同意或者認(rèn)可;

(2)總承包人發(fā)包給分包人的是其總承包工程中的部分工程;

(3)分包人須具有要相應(yīng)的資質(zhì)條件，分包人按照分包合同的約定對總承包人負(fù)責(zé)，并與總承包人就分包工程對發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)國務(wù)院于2000年1月30日發(fā)布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第七十八條對違法分包所下的定義，以下情形屬于違法分包：

(一)總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的;

(二)建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的;

(三)施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的;

(四)分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。

最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第四條規(guī)定：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。”根據(jù)本條規(guī)定，一旦施工合同被認(rèn)定為違法分包，則雙方所簽訂的合同屬于無效合同。

根據(jù)我國《合同法》第五十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：

(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;

(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;

(三)以合法形式掩蓋非法目的;

(四)損害社會公共利益;

(五)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。”據(jù)此，《解釋》將違法分包的施工合同認(rèn)為無效的依據(jù)只能是依據(jù)該第五項的規(guī)定，即此類合同違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

所以，建設(shè)工程分包合同是要不違反法律規(guī)定無效的情形，是具有法律效力的。

二、建設(shè)工程分包的種類

1、分別承包，即各承包人均獨立地與發(fā)包人建立合同關(guān)系，各承包人之間并不發(fā)生法律關(guān)系。

2、聯(lián)合承包，即承包人相互聯(lián)合為一體，與發(fā)包人簽訂總包合同，然后各個承包人再簽定數(shù)個分包合同，將項目建設(shè)中的各個單項工作落實到每一個承包人。在實踐中，這兩種分包合同被廣泛地使用，但它們的法律效果很不相同。在分別承包中，各個承包人相互單獨地對籌建單位負(fù)責(zé)，相互之間不發(fā)生任何法律關(guān)系;在聯(lián)合承包中，承包人共同地對籌建單位負(fù)責(zé)，承包人之間發(fā)生連帶之債的法律關(guān)系。

其實，只要建筑工程的發(fā)包合同不是違反法律規(guī)定的，合同就會具有效力，但是在實際生活中，還是會出現(xiàn)因為發(fā)包合同產(chǎn)生的糾紛。所以我們在簽訂合同時一定要注意合同的條款，不能有不利于自己的條文。

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