由于社會生產(chǎn)力的發(fā)展,男女的社會地位的變更,伴隨人們自我意識的提高,在“好聚好散”的觀念下,如果情斷義絕,人們總是選擇結束一段不幸的婚姻,來“徹底”解決夫妻之間不和諧的矛盾。在人們獲取知識或資訊的渠道越來越廣,越來越便捷的今天,仍還有那么多人誤認為:誰先提出離婚,就要賠償對方?還有很多人,談了半天離婚問題,結果發(fā)現(xiàn)他們根本沒登記領結婚證,只是同居關系,不存在婚姻關系。也還有部分人士,尤其是女性,做了許多年夫妻,卻對男方的財產(chǎn)或收入其完全不知情,于是,她們碰到離婚或是“被離婚”就只能抱怨這個社會不公平,這個法律制定也不公平,為什么離婚我什么都分不到?……
家庭是社會的基本單元,離婚是走向新的和諧的開始。憑我的經(jīng)驗而言,一場婚姻危機遇到最多的疑問大致是以下幾個:一、這個婚該不該離?是協(xié)議離婚還是訴訟離婚?訴訟中什么情況下法院能判離?;二、在離婚的前提下,房子等財產(chǎn)如何分割?什么情況下可以索賠?三、如何解決孩子的撫養(yǎng)權、撫養(yǎng)費問題?
1、關于該不該離的問題
凡是所有前來咨詢我離婚的人,我的回答永遠只有一個:盡量不要離婚。離婚是一個嚴肅的問題。雖然我不認為它不是一個法律問題。作為律師,當我面對當事人提出這個問題的時候,我總會這樣奉勸——因為未來未知。同樣,當往昔的情義已經(jīng)變成了恨仇,甚至變成了一種隨時對自己或者家人的一種可怕的危險時,我總會給予一個正義的回答。但還會告訴你,一切由你自己決定,在離與不離的選擇方面律師幫不了你!
2、協(xié)議離婚及條件
如果雙方已經(jīng)都有分手的共同意向,雙方對離婚沒有過多異議,可以選擇協(xié)議離婚,因為這樣既高效又經(jīng)濟。但事實上,由于缺乏專業(yè)人士的把握,協(xié)議離婚后又牽扯出其他問題,重新訴訟的今年隨之增加。較之訴訟離婚,協(xié)議離婚會更經(jīng)濟和便捷,但也有它很多的不足之處:
A、離婚協(xié)議的效力問題
1.1認識問題:部分人誤以為簽了離婚協(xié)議,就意味著協(xié)議的內容產(chǎn)生了法律約束力。而事實上,必須是雙方持離婚協(xié)議共同到民政局辦理離婚登記手續(xù),該離婚協(xié)議才具有法律效力。
1.2違反法律規(guī)定的離婚協(xié)議無效;
條款的約定很重要,并非白字黑字寫清楚了就一定穩(wěn)妥。有些違反法律規(guī)定的協(xié)議內容無效,譬如:約定不得再婚,不得再育,限定再育后孩子的繼承權問題等。
1.3離婚協(xié)議經(jīng)民政部門備案,具有法律效力,但要注意的是:它并不具有法律強制執(zhí)行力。
B、簽訂的離婚協(xié)議能否反悔
2.1未辦理離婚登記,離婚協(xié)議不具有法律效力,亦不存在反悔之問題。(但它在離婚訴訟中,可以作證據(jù)使用。)
2.2辦理離婚登記后,何種情況下可以反悔:
2.2.1一方在離婚分割財產(chǎn)時采取了欺詐、脅迫等不正當手段的,另一方可以訴請重新分割財產(chǎn);
2.2.2離婚后,一方發(fā)現(xiàn)另一方有隱藏、未分割的婚內財產(chǎn),或發(fā)現(xiàn)有離婚協(xié)議書中未涉及到的婚內財產(chǎn),可訴請對新發(fā)現(xiàn)的這部分婚內財產(chǎn)進行重新分割。(注意:必須在協(xié)議離婚后一年內向人民法院起訴。)
3、訴訟離婚中的一些常見問題解答
3.1、訴訟離婚的準備
準備訴訟之前,作為離婚訴訟中的原告方,需要準備證明夫妻感情破裂、夫妻共同財產(chǎn)的存在及數(shù)額、孩子撫養(yǎng)權及撫養(yǎng)費的支付等相關證據(jù),并向有管轄權的法院提交訴狀。自己是否有足夠的法律知識和庭審技能來完成?充分預測雙方爭執(zhí)的焦點是什么?是否需要聘請律師幫助?
3.2、訴訟離婚,什么樣的情況下能判離?
法律條文的規(guī)定很明確,但很多情況下你也無法取得證據(jù)證明,況且它還涉及到一個司法人員認識問題。我就自己辦理離婚案件的中最常見的問題有:
3.2.1分居滿兩年,是否自動離婚?
離婚,從來不存在自動一說,必須要夫妻雙方協(xié)商一致并共同去民政局辦理,或者向法院起訴離婚。
3.2.2結婚擺酒,沒領證,并有了小孩子,怎么離婚?
1994年2月1日之后同居沒領結婚證的,不屬于事實婚姻。可以解除同居關系,并就孩子的撫養(yǎng)權和撫養(yǎng)費的問題作出約定,或者經(jīng)法院判決。
3.3、什么樣的情況一定判離?
除了婚姻法規(guī)定的法定情形以外,其他的情形,需要根據(jù)實際情況,綜合認定。
附:婚姻法第三十二條之規(guī)定,應準予離婚的情形:
重婚或有配偶者與他人同居的;
實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;
有賭博、吸毒等惡習屢教不改的;
因感情不和分居滿二年的;
其他導致夫妻感情破裂的情形。
一方被宣告失蹤,另一方提出離婚訴訟的,應準予離婚。
4、關于離婚賠償問題。
男、女單(雙)方都有權利要求離婚(包括訴訟離婚),誰先提出離婚,并不代表就需要賠償對方。涉及到賠償?shù)闹挥袔追N情形:重婚行為;有配偶者與他人同居;實施家庭暴力的行為;
虐待、遺棄家庭成員的行為。
實踐中,很多女性或部分男性,在對方要求離婚的時候,會認為自己是付出比較多的一方,要求對方賠償,名目有青春損失費、精神損失費等等,這都沒有法律依據(jù),法院不會支持。但如果對方自愿,可以給予其一定的經(jīng)濟補償。
5、房子等夫妻共同財產(chǎn)如何分割
夫妻離婚時對夫妻關系存續(xù)期間的夫妻共同財產(chǎn)進行認定和處理。關鍵問題在于夫妻共同財產(chǎn)的認定及如何分割。根據(jù)婚姻法之規(guī)定,共同財產(chǎn)包括:
工資、獎金;
生產(chǎn)、經(jīng)營的收益;
知識產(chǎn)權的收益;
繼承或贈與所得的財產(chǎn),但本法第十八條第三項規(guī)定的除外;
其他應當歸共同所有的財產(chǎn)。
另外,有下列情形之一的,為夫妻一方的財產(chǎn):
一方的婚前財產(chǎn);
一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用;
遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn);
一方專用的生活用品;
其他應當歸一方的財產(chǎn)。
根據(jù)現(xiàn)行的婚姻法之規(guī)定,夫妻雙方婚前的財產(chǎn),為其個人財產(chǎn),不存在轉化,但如果雙方對此另有約定的,可從其約定。夫妻共同財產(chǎn)分割原則:
有約定的,遵從雙方的約定,包括婚前財產(chǎn)約定和婚后財產(chǎn)約定。
原則上平均分配,即一般沒有財產(chǎn)特別約定時,夫妻共同財產(chǎn)各占50%;兼顧弱者和婦女權益,弱者是指以下情形:如,離婚后生活有困難;一方身體患有疾病;離婚是由于一方有第三者介入,因該方有過錯,相對而言,對方就屬弱者;離婚是由于男方的暴力行為所致,女方即為弱者。存在弱者情形時,則在分割財產(chǎn)時,以平均分配為基礎適當向弱者傾斜;
離婚時,一方隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務時,該方可以少分或不分。
最新的解釋,“誰首付,離婚后房子歸誰”、“婚后父母給買的房子,另一方無權分割”。對于婚前一方已實際按揭的房地產(chǎn),而婚后共同支付供樓款的房地產(chǎn)分割,原則上應以離婚時的房地產(chǎn)評估價作為分割基數(shù),計算共同供樓款占整個樓款本息的比例,按此比例乘以房地產(chǎn)評估價所得的數(shù)據(jù)即為夫妻共同財產(chǎn)權益,該部分權益應作為離婚時的夫妻共同財產(chǎn)予以分割,按揭名義人應在將該權益50%的對價支付給對方后才享有該房地產(chǎn)的全部產(chǎn)權。
離婚后,若一方發(fā)現(xiàn)另一方有隱藏、轉移、毀損原夫妻共同財產(chǎn)行為時,可以在發(fā)現(xiàn)之日起一年內向法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。
6、撫養(yǎng)權與撫養(yǎng)費的問題。
婚姻法第三十六條和三十七條有原則性的規(guī)定,從有利于子女身心健康,保障子女的合法權益出發(fā),結合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決。
6.1撫養(yǎng)權問題
6.1.1兩周歲以下的子女一般隨女方生活。如雙方協(xié)議兩周歲以下子女隨男方生活,并對子女健康成長無不利影響的,可予準許。
6.1.2兩周歲以上的子女撫養(yǎng)權問題
優(yōu)先考慮女方有撫養(yǎng)權的情形:
女方已做絕育手術或因其他原因喪失生育能力的;
子女隨女方生活時間較長,改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的;
女方無其他子女,而男方有其他子女的;
子女隨女方生活,對子女成長有利,而男方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重疾病,或者有其他不利于子女身心健康的情形,不宜與子女共同生活的;
父方與母方撫養(yǎng)子女的條件基本相同,但子女單獨隨外祖父母共同生活多年,且外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧外孫子女的,可作為子女隨女方生活的優(yōu)先條件予以考慮;
男女雙方的撫養(yǎng)條件,如工作穩(wěn)定程度、收入情況差距不大的前提下,如果男方對于夫妻感情破裂有過錯,如家庭暴力、婚外情等;
男方有賭博、洶酒等惡習等等;男方收入較低又沒有固定住所或長期在外不回家,不能盡撫養(yǎng)義務的。
優(yōu)先考慮男方有撫養(yǎng)權的情形(優(yōu)先考慮男方有撫養(yǎng)權的情形參考上條,男女互換。)
十周歲以上的孩子撫養(yǎng)權問題,除上述情形外,應考慮子女的意見。
6.1.3輪流撫養(yǎng)
在有利于保護子女利益的前提下,雙方協(xié)議輪流撫養(yǎng)子女的,可予準許。
6.1.4撫養(yǎng)權的變更
《最高人民法院關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第15條規(guī)定:離婚后,一方要求變更子女撫養(yǎng)關系的,或者子女要求增加撫育費的,應另行起訴;
6.2撫養(yǎng)費支付標準及支付方式的問題。
6.2.1撫養(yǎng)費的標準一般按月工資收入的20%-30%比例給付;
有固定收入的,撫育費一般可按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付。負擔兩個以上子女撫育費的,比例可適當提高,但一般不得超過月總收入的百分之五十。無固定收入的,撫育費的數(shù)額可依據(jù)當年總收入或同行業(yè)平均收入,參照上述比例確定。有特殊情況的,可適當提高或降低上述比例。
6.2.2撫養(yǎng)費的支付方式和撫養(yǎng)費的范圍
撫養(yǎng)費的支付方式一般是按月支付,按月打入孩子撫養(yǎng)費的專用賬戶或在探視孩子時支付,實踐中,很多當事人都要求對方一次性支付撫養(yǎng)費,因為這樣一來省去要錢的麻煩,二來可以折抵給付對方房款。但是,是否采用一次性的支付方式,法院要看對方的實際支付能力,以及對方當事人的態(tài)度。不直接撫養(yǎng)子女的一方不同意一次性支付的,法院不會判令其一次性支付。
一般情況下,父母撫養(yǎng)子女的義務截止到子女十八周歲。超出十八周歲,父母沒有法定撫養(yǎng)義務,包括子女上大學期間的撫養(yǎng)費。
6.3撫養(yǎng)費的變更
《最高人民法院關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第18條規(guī)定:子女要求增加撫育費有下列情形之一,父或母有給付能力的,應予支持:(1)原定撫育費數(shù)額不足以維持當?shù)貙嶋H生活水平的;(2)因子女患病、上學,實際需要已超過原定數(shù)額的;
(3)有其他正當理由應當增加的。如,原來的撫養(yǎng)費標準過低等
“世界上沒有兩片相同的樹葉”,其實,每個案件都有其個性的一面,面對婚姻案件有其相當隱私的特殊性,法律上要求的“夫妻感情已經(jīng)破裂”很難有證據(jù)來證明,人們財產(chǎn)越來越的多樣化,獨生子女又加劇了離婚時撫養(yǎng)權的爭奪,“包二奶”“小三”等疑似重婚現(xiàn)象的不斷增多,因此,看似簡單的一起離婚案件往往涉及多種法律關系,婚姻法解釋(三)又剛剛出臺實施,如何維護當事人的合法權益,如何在更高層次上維護社會穩(wěn)定,構建和諧,創(chuàng)造美好幸福的生活,是我們每一個有志于做婚姻專家律師的神圣職責。
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簡介:
畢健根律師,畢健根,男,大學本科學歷,法學學 士學位。先后取得張家口學院醫(yī)學專業(yè)、北京大學心理學專業(yè)、河北大學行政管理專業(yè)多專業(yè)學歷證書。現(xiàn)任河北耀鼎律師事務所執(zhí)行主任,專職律師。 畢律師篤行正義,愛好廣泛,少年就立志律師職業(yè),參加工作后長期研修法律專業(yè)知識,通過司法考試即辭去優(yōu)厚的待遇,從事專職律師工作。因擁有較強專業(yè)知識背景和豐富的工作經(jīng)驗,加之具有極強的表達、溝通能力及獨到的邏輯分析能力和執(zhí)行力,參加工作以來,先后從事過醫(yī)療衛(wèi)生、企業(yè)生產(chǎn)管理、文化宣傳、市場營銷策劃以及企業(yè)高層管理工作,有著多領域的實踐歷練,并先后在文化 傳播公司、大型礦業(yè)公司及房地產(chǎn)公司擔任總經(jīng)理助理、行政總監(jiān)、執(zhí)行副總經(jīng)理、法律顧問等多崗位工作,具備豐富的人力資源知識和優(yōu)秀的團隊管理能力。律師執(zhí)業(yè)以來在訴訟方面擅長刑事案件的取保、辯護及處理各類公司合同糾紛,房地產(chǎn)建筑工程類糾紛及醫(yī)療糾紛、勞動爭議等案件。先后承辦了“李某涉嫌3800萬詐騙檢察院不予批捕取保案、林某涉嫌合同詐騙檢察院不予批捕取保后公安撤銷案件案,并成功辯護過黃某故意殺人案、王某聚眾沖擊國家機關案、宮某妨害公務案。
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