建設工程承包合同中約定的“質保金”,有兩種不同的含義,其一是指質量保修金,其二是指質量保證金。
所謂質量保修金是指建設單位與施工單位在建設工程承包合同中約定或施工單位在工程保修書中承諾,在建筑工程竣工驗收交付使用后,從應付的建設工程款中預留的用以維修建筑工程在保修期限和保修范圍內出現的質量缺陷的資金。
所謂質量保證金,或稱建筑工程信譽保證金,是指施工單位根據建設單位的要求,在建設工程承包合同簽訂之前,預先交付給建設單位,用以保證施工質量的資金。
建設工程施工質量保修金與施工質量保證金這兩個概念,雖只有一字之差,但兩者的法律屬性卻截然不同,前者在合同中的約定符合法律規定,屬有效行為,后者無法律依據,等于變相的墊資施工。因而屬于非法行為。兩者法律屑性的不同。因此處理時就會產生兩種不同的法律后果。
兩者的區別
質量保證金缺乏法律依據
質量保修金與質量保證金最大的區別在于它們的來源不同。保修金是雙方在合同中約定,在工程竣工時從應付的工程款中預留的用于保證工程維修的資金,它來源于建設單位的工程款。
而保證金是在建設工程施工合同訂立之前,由施工方預先付給建設單位的用于保證施工質量的資金,它來源于施工單位,建設單位向施工單位預收了這筆質量保證金后,作為工程量的一部分再支付給施工單位,因而是一種變相的墊資施工行為,這一行為違反了建設部、國家計委、財政部(關于嚴禁帶資承包工程和墊資施工的通知)規定,屬無效行為,有關部門應按規定追究行為人的相應責任。
根據合同法的規定,合同無效,因該合同取得的財產,應當予以反還。
因此,施工單位不必等到保修期屆滿,在工程施工過程中隨時可以要求返還質量保證金及法定孳息。
根據《建設工程法規及相關知識》11版中第九十四頁關于建設工程質量保證金的說法:"建設工程質量保證金(保修金)(一下簡稱保證金)是指在建設工程承包合同中約定,從應付的工程款中預留,用以保證承包人在缺陷責任期內對建設工程出現的缺陷進行維修的資金。"質量保證金和質量保修金應該是同一概念。
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