一、聚眾斗毆罪未遂會怎么判刑

《刑法》第二百九十二條：聚眾斗毆的，對首要分子和其他積極參加的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，對首要分子和其他積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑：

(一)多次聚眾斗毆的;

(二)聚眾斗毆人數(shù)多，規(guī)模大，社會影響惡劣的;

(三)在公共場所或者交通要道聚眾斗毆，造成社會秩序嚴重混亂的;

(四)持械聚眾斗毆的。

二、聚眾斗毆罪的成立要件

1、聚眾斗毆罪與因民事糾紛而發(fā)生的一般斗毆或者結(jié)伙械斗的行為的界限。二者在互相毆斗的形式上很相似，但有本質(zhì)的區(qū)別。后者一般是事出有因，不具有爭霸一方、報復(fù)他人、尋求刺激等犯罪動機，其行為沒有對社會公共秩序構(gòu)成威脅，所以不能以聚眾斗毆罪定罪。

2、聚眾斗毆罪屬于行為犯。只要實施了聚眾斗毆的行為，首要分子和積極參加者即構(gòu)成聚眾斗毆罪。但是情節(jié)顯著輕微，危害不大的，則不應(yīng)按犯罪處理。要注意以下幾點：

(1)如何理解“聚眾”。聚眾就是拉幫結(jié)伙，人數(shù)達三人以上。對斗毆雙方均有聚眾斗毆故意的，只要一方達到三人以上的，對雙方均應(yīng)認定聚眾斗毆，但沒有聚眾斗毆故意的一方，不當認定聚眾斗毆。如沒有聚眾故意的一方造成對方重傷、死亡構(gòu)成犯罪的，按照法律規(guī)定定罪處罰。

(2)如何認定聚眾斗毆的首要分子和其他積極參加者。聚眾斗毆首要分子是指聚眾斗毆的組織者、策劃者、糾集者、指揮者;積極參加者是指在聚眾斗毆中發(fā)揮主要作用或者在斗毆中直接致死、致傷他人者。在幕后起組織、策劃、指揮作用或在聚眾及準備斗毆中行為積極并起重要作用的，不論其是否直接實施斗毆行為，應(yīng)認定為首要分子或積極參加者。

(3)如何理解聚眾斗毆中“人數(shù)多、規(guī)模大、社會影響惡劣”。“人數(shù)多、規(guī)模大、社會影響惡劣”是指參加聚眾斗毆的人數(shù)達十人左右，或者斗毆場所涉及多或者斗毆持續(xù)時間較長，或者聚眾斗毆行為在當?shù)卦斐蓯毫佑绊憽⒚駪嵼^大的情形。

(4)如何掌握社會秩序嚴重混亂的程度。造成社會秩序嚴重混亂是指人們的生活、工作、學(xué)習(xí)、教育、科研等秩序受到破壞，造成學(xué)校停課、商店停業(yè)、停工，交通嚴重阻塞，公共秩序嚴重混亂等等。

(5)如何理解“持械聚眾斗毆”。“持械”是指在聚眾斗毆中使用器械或攜帶器械且主觀上有使用的企圖，但實際未使用的，這里的“器械”包括：治安管制刀具以及支、棍棒等足以致人傷亡的工具。參與預(yù)謀持械聚眾斗毆的，構(gòu)成聚眾斗毆罪的，應(yīng)認定為持械聚眾斗毆。在聚眾斗毆中，斗毆一方持械而另一方未持械的，對持械一方依照上述第二款的規(guī)定認定是否屬于持械聚眾斗毆;對未持械一方不應(yīng)認定為持械聚眾斗毆。

聚眾斗毆未遂的可能就不構(gòu)成聚眾斗毆罪的，可能會對首要分子進行治安處罰，拘留罰款等，聚眾斗毆罪的一般情節(jié)會處三年以下有期徒刑，情節(jié)特別嚴重的會處三年以上十年以下有期徒刑，以上就是對你提出的問題的回答，你可以咨詢律霸網(wǎng)的律師。