一、不構(gòu)成行賄罪的辯護意見要注意什么要點？

不構(gòu)成行賄罪的辯護意見注意的要點主要是：

1.國家工作人員涉及的罪名

通過上述分析，受賄罪、利用影響力受賄罪、行賄罪、單位行賄罪、對有影響力的人行賄罪、介紹賄賂罪六個罪名的條款中都涉及國家工作人員。受賄罪要求受賄的主體是國家工作人員;利用影響力受賄罪要求受賄的主體是國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人以及離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人;行賄罪是指向國家工作人員行賄的行為;對有影響力的人行賄罪是指向國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人，以及離職的國家工作人員或者近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人行賄的行為;單位行賄罪是指單位向國家工作人員行賄的行為;介紹賄賂罪則是向國家工作人員介紹賄賂的行為。在這六個罪名中，國家工作人員要么是受賄的主體，要么是行賄的對象，要么是介紹賄賂的對象，要么是受賄主體的近親屬或者關(guān)系密切的人，要么是行賄對象的近親屬或者關(guān)系密切的人。如果受賄主體或者行賄、介紹賄賂的對象與國家工作人員無關(guān)，那么就不能以這些罪名定罪處刑。

2.國家工作人員的含義

根據(jù)《刑法》第93條的規(guī)定，國家工作人員是指國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員和國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論。

3.國家工作人員的認定

國家工作人員的具體認定標準在第四章“貪污罪的主體”中有詳細闡述，包括公務(wù)和身份兩大標準，在此不再贅述。

國家工作人員除了在國家機關(guān)從事公務(wù)的人員外，還存在很多“以國家工作人員論”的情形，他們有可能不在國家機關(guān)工作，有可能不具有國家機關(guān)人員編制，辯護律師進行辯護時不能簡單地只看表面、看形式，而應(yīng)結(jié)合相關(guān)的法律和司法解釋正確認定“國家工作人員”。

(二)特定關(guān)系人

1.特定關(guān)系人涉及的罪名

《刑法修正案(七)》設(shè)立了利用影響力受賄罪，不屬于國家工作人員但屬于國家工作人員的“特定關(guān)系人”可以單獨構(gòu)成利用影響力受賄罪。《刑法修正案(九)》又增設(shè)了對有影響力的人行賄罪，對國家工作人員的特定關(guān)系人可以構(gòu)成對有影響力的人行賄罪。除此之外，特定關(guān)系人與國家工作人員通謀，共同實施受賄行為的，對特定關(guān)系人以受賄罪的共犯論處。如果國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，授意請托人以各種形式將有關(guān)財物給予特定關(guān)系人，特定關(guān)系人雖然接收了財物，但沒有與國家工作人員通謀，不構(gòu)成犯罪，對國家工作人員仍以受賄論處。反過來，國家工作人員與特定關(guān)系人即使事先沒有通謀，但知道特定關(guān)系人索取、收受他人財物后仍未退還或者未上交，則可以推斷國家工作人員具有受賄的故意，可以按照共犯處理，這是兩高《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》中的規(guī)定，需要特別加以注意。

可見，特定關(guān)系人可以單獨構(gòu)成利用影響力受賄罪，也可以構(gòu)成受賄罪的共犯，還可以成為行賄人給予財物的對象。與此同時，對特定關(guān)系人進行行賄可以構(gòu)成對有影響力的人行賄罪。

2.特定關(guān)系人的含義和范圍

最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》(2007年7月8日實施)第11條對“特定關(guān)系人”的范圍作出了明確的界定。所謂“特定關(guān)系人”，是指與國家工作人員有近親屬、情婦(夫)以及其他共同利益關(guān)系的人。具體包括：

(1)近親屬：包括夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹;

(2)情婦或者情夫;

(3)共同利益關(guān)系人。

現(xiàn)有司法解釋并未對“共同利益關(guān)系”作出明確的規(guī)定，在實務(wù)中的理解應(yīng)該把握兩點：一是共同利益關(guān)系主要是指經(jīng)濟利益關(guān)系，純粹的同學、同事、朋友關(guān)系不屬于共同利益關(guān)系;二是共同的利益關(guān)系不限于共同財產(chǎn)關(guān)系。

(三)離職的國家工作人員

離職的國家工作人員從廣義上雖然也屬于國家工作人員的范圍，但因其已經(jīng)離職或者退休，已無直接的職務(wù)便利，其收受賄賂的情形與任職的國家工作人員有所區(qū)別。因此，我國《刑法》及其司法解釋對“離職的國家工作人員”作出了一些特殊的規(guī)定。

離職的國家工作人員以及其他與其關(guān)系密切的人，利用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當利益，索取請托人財物或者收受請托人財物，構(gòu)成犯罪的，按照利用影響力受賄罪定罪處罰。該情形要求行為人為請托人謀取的是不正當利益，如果謀取的是正當利益，則不能按照本罪來處理。此外，《刑法修正案(九)》還增設(shè)了對有影響力的人行賄罪，行為人為謀取不正當利益，向離職的國家工作人員行賄的，也可以構(gòu)成犯罪。

國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，并與請托人事先約定，在其離職后收受請托人財物，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)以受賄罪定罪處罰。因此，國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，在離職后收取他人財物的行為是否構(gòu)成受賄罪的關(guān)鍵在于“事先有無約定”。如果行為人在任職期間利用職權(quán)為他人謀取利益時沒有受賄的意圖，但在離職后實施了收受財物的行為，此時行為人已經(jīng)離職，已無職權(quán)可利用，如果事先沒有和請托人約定在離職后收取財物，不能認定收受財物的行為與職務(wù)行為存在聯(lián)系。因此，無約定的離職后收受財物的行為不能認定為犯罪。

需要特別注意的是，兩高《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定履職時未被請托，但事后基于該履職事由收受他人財物，也應(yīng)當認定為“為他人謀取利益”。這里的“事后”，不應(yīng)進行擴大解釋，不應(yīng)包括“離職后”。離職后收受財物能否按照受賄罪處理，還是應(yīng)當考察“事先有無約定”，這是辯護律師可以切入的點。

(四)非國家工作人員

1.非國家工作人員涉及的罪名

在本章犯罪中，涉及非國家工作人員的有非國家工作人員受賄罪和對非國家工作人員行賄罪兩個罪名，它們與國家工作人員的受賄罪和對國家工作人員行賄的行賄罪是相互對應(yīng)的。因此，是否屬于“國家工作人員”直接關(guān)系到此罪與彼罪的界限。

2.非國家工作人員的含義與范圍

根據(jù)《刑法》第163條的規(guī)定，非國家工作人員是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》(2008年11月20日實施)及相關(guān)規(guī)定，非國家工作人員主要包括：

非國有公司、企業(yè)的工作人員。包括董事、經(jīng)理、監(jiān)事、管理人員和職工。

國有公司、企業(yè)以及其他國有單位中的非國家工作人員。例如，為國家工作人員提供交通、飲食服務(wù)的人員，他們在國有公司、企業(yè)以及其他國有單位中也擔任一定的工作職責，也存在利用職務(wù)上的便利索取或收受賄賂的情形，但并非屬于從事公務(wù)，應(yīng)以非國家工作人員認定。

“其他單位”中的非國家工作人員。既包括在事業(yè)單位、社會團體、村民委員會、居民委員會、村民小組等常設(shè)性的組織，也包括在為組織體育賽事、文藝演出或者其他正當活動而成立的組委會、籌委會、工程承包隊等非常設(shè)性組織中非從事公務(wù)的人員。

3.區(qū)分標準的實例解析

(1)醫(yī)療機構(gòu)

醫(yī)療機構(gòu)中的國家工作人員，在藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料等醫(yī)藥產(chǎn)品采購活動中，利用職務(wù)上的便利，索取銷售方財物，或者非法收受銷售方財物，為銷售方謀取利益，構(gòu)成犯罪的，以受賄罪定罪處罰。

A.醫(yī)療機構(gòu)中的非國家工作人員，有前款(A項)行為，構(gòu)成犯罪的，以非國家工作人員受賄罪定罪處罰。

B.醫(yī)療機構(gòu)中的醫(yī)務(wù)人員，利用開處方的職務(wù)便利，以各種名義非法收受藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料等醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方財物，為醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方謀取利益，數(shù)額較大，構(gòu)成犯罪的，以非國家工作人員受賄罪定罪處罰。

(2)學校及其他教育機構(gòu)

A.學校及其他教育機構(gòu)中的國家工作人員，在教材、教具、校服或者其他物品的采購等活動中，利用職務(wù)上的便利，索取銷售方財物，或者非法收受銷售方財物，為銷售方謀取利益，構(gòu)成犯罪的，以受賄罪定罪處罰。

B.學校及其他教育機構(gòu)中的非國家工作人員，有前款(A項)行為構(gòu)成犯罪的，以非國家工作人員受賄罪定罪處罰。

C.學校及其他教育機構(gòu)中的教師，利用教學活動的職務(wù)便利，以各種名義非法收受教材、教具、校服或者其他物品銷售方財物，為教材、教具、校服或者其他物品銷售方謀取利益，數(shù)額較大構(gòu)成犯罪的，以非國家工作人員受賄罪定罪處罰。

(3)依法組建的評標委員會、競爭性談判采購中的談判小組、詢價采購中的詢價小組

A.依法組建的評標委員會、競爭性談判采購中的談判小組、詢價采購中的詢價小組的組成人員，在招標、政府采購等事項的評標或者采購活動中，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，構(gòu)成犯罪的，以非國家工作人員受賄罪定罪處罰。

B.依法組建的評標委員會、競爭性談判采購中的談判小組、詢價采購中的詢價小組中國家機關(guān)或者其他國有單位的代表，有前款(A項)行為構(gòu)成犯罪的，以受賄罪定罪處罰。

由此可見，非國家工作人員和國家工作人員的認定，不但要看其所在單位的性質(zhì)，還要看其所從事的是否屬于公務(wù)，兩個標準缺一不可。

(五)單位

在本章犯罪的罪名中直接涉及單位的有單位受賄罪、對單位行賄罪和單位行賄罪。

1.單位受賄罪

根據(jù)《刑法》第387條的規(guī)定，單位受賄罪是單位犯罪，其主體不但要求必須是單位，而且還要求必須是國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體。這里的“事業(yè)單位”，僅指國家出資設(shè)立，經(jīng)費由國家撥付的事業(yè)單位，而不包括集體所有制和民辦的事業(yè)單位;“人民團體”也要求為國有性質(zhì)，一般是指各民主黨派、各級共青團、工會、婦聯(lián)、殘聯(lián)等。

2.對單位行賄罪

根據(jù)《刑法》第391條的規(guī)定，對單位行賄罪的行為對象是單位，其范圍與單位受賄罪的犯罪主體相一致，是指國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體，如果向非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體等單位行賄的，則不構(gòu)成對單位行賄罪，如果構(gòu)成行賄罪或者對非國家工作人員行賄罪的，則按照相關(guān)規(guī)定定罪處刑。

3.單位行賄罪

根據(jù)《刑法》第393條的規(guī)定，單位行賄罪也是單位犯罪，但對單位的性質(zhì)和屬性沒有任何限制，既包括國有性質(zhì)的單位，也包括非國有性質(zhì)的單位。只要是以單位名義或者為了單位利益實施行賄，所得利益歸單位所有的，可以構(gòu)成單位行賄罪。

行賄罪在被起訴之后就應(yīng)該由被告自己或者委托專業(yè)人士或者律師辯護，在案件事實的基礎(chǔ)上擺脫行賄罪的控訴就必須要注意辯護意見中所應(yīng)當關(guān)注的認定要點，如果行賄罪中沒有國家機關(guān)或者其他特定的主體就不應(yīng)該被指控為是行賄罪也就不構(gòu)成犯罪。

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