一、非法經營證券的辯護詞都包括什么
辯護詞一般包括首部、正文、結束語三部分。 首部主要包括三部分,即標題、對審判人員的稱呼和前言。正文包括辯護理由和辯護意見,這一部分是辯護詞的核心部分。一是對自己的發言作一小結,提出結論性的意見,以加深法庭對自己辯護觀點的印象;二是對被告人如何定罪量刑。
非法經營罪
二、根據是否違反國家規定作無罪或罪輕辯護
構成非法經營罪的一個重要標準便是違反國家規定,而國家規定是指違反全國人民代表大會及其常務委員會制定的法律和決定,國務院制定的行政法規、規定的行政措施、發布的決定和命令。如果違反的是地方法規或部門規章,或者經營本身并未違反國家規定,只是存在工商登記超范圍經營的問題,則不構成非法經營罪。
三、根據犯罪情節是否嚴重作無罪或罪輕辯護
非法經營,必須達到情節嚴重才構成非法經營罪。因此,針對具體的案情,必須查明是否達到了情節嚴重的標準。如果雖然有非法經營行為,但情節并不嚴重,則不構成非法經營罪。
關于情節嚴重的標準,根據最高人民檢察院、公安部關于印發《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定(二)》的通知(公通字[2010]23號)第七十九條,以及最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應用法律若干問題的解釋(法釋〔2009〕19號)第七條,主要如下:
1、違反國家有關鹽業管理規定,非法生產、儲運、銷售食鹽,擾亂市場秩序,具有下列情形之一的:
(1)非法經營食鹽數量在二十噸以上的;
(2)曾因非法經營食鹽行為受過二次以上行政處罰又非法經營食鹽,數量在十噸以上的。
2、違反國家煙草專賣管理法律法規,未經煙草專賣行政主管部門許可,無煙草專賣生產企業許可證、煙草專賣批發企業許可證、特種煙草專賣經營企業許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明,非法經營煙草專賣品,具有下列情形之一的:
(1)非法經營數額在五萬元以上,或者違法所得數額在二萬元以上的;
(2)非法經營卷煙二十萬支以上的;
(3)曾因非法經營煙草專賣品三年內受過二次以上行政處罰,又非法經營煙草專賣品且數額在三萬元以上的。
3、未經國家有關主管部門批準,非法經營證券、期貨、保險業務,或者非法從事資金支付結算業務,具有下列情形之一的:
(1)非法經營證券、期貨、保險業務,數額在三十萬元 以上的;
(2)非法從事資金支付結算業務,數額在二百萬元以上的;
(3)違反國家規定,使用銷售點終端機具(POS機)等方法,以虛構交易、虛開價格、現金退貨等方式向信用卡持卡人直接支付現金,數額在一百萬元以上的,或者造成金融機構資金二十萬元以上逾期未還的,或者造成金融機構經濟損失十萬元以上的;
(4)違法所得數額在五萬元以上的。
4、非法經營外匯,具有下列情形之一的:
(1)在外匯指定銀行和中國外匯交易中心及其分中心以外買賣外匯,數額在二十萬美元以上的,或者違法所得數額在五萬元以上的;
(2)公司、企業或者其他單位違反有關外貿代理業務的規定,采用非法手段,或者明知是偽造、變造的憑證、商業單據,為他人向外匯指定銀行騙購外匯,數額在五百萬美元以上或者違法所得數額在五十萬元以上的;
(3)居間介紹騙購外匯,數額在一百萬美元以上或者違法所得數額在十萬元以上的。
5、出版、印刷、復制、發行嚴重危害社會秩序和擾亂市場秩序的非法出版物,具有下列情形之一的:
(1)個人非法經營數額在五萬元以上的,單位非法經營數額在十五萬元以上的;
(2)個人違法所得數額在二萬元以上的,單位違法所得數額在五萬元以上的;
(3)個人非法經營報紙五千份或者期刊五千本或者圖書二千冊或者音像制品、電子出版物五百張(盒)以上的,單位非法經營報紙一萬五千份或者期刊一萬五千本或者圖書五千冊或者音像制品、電子出版物一千五百張(盒)以上的;
(4)雖未達到上述數額標準,但具有下列情形之一的:兩年內因出版、印刷、復制、發行非法出版物受過行政處罰二次以上的,又出版、印刷、復制、發行非法出版物的;因出版、印刷、復制、發行非法出版物造成惡劣社會影響或者其他嚴重后果的。
6、非法從事出版物的出版、印刷、復制、發行業務,嚴重擾亂市場秩序,具有下列情形之一的:
(1)個人非法經營數額在十五萬元以上的,單位非法經營數額在五十萬元以上的;
(2)個人違法所得數額在五萬元以上的,單位違法所得數額在十五萬元以上的;
(3)個人非法經營報紙一萬五千份或者期刊一萬五千本或者圖書五千冊或者音像制品、電子出版物一千五百張(盒)以上的,單位非法經營報紙五萬份或者期刊五萬本或者圖書一萬五千冊或者音像制品、電子出版物五千張(盒)以上的;
(4)雖未達到上述數額標準,兩年內因非法從事出版物的出版、印刷、復制、發行業務受過行政處罰二次以上的,又非法從事出版物的出版、印刷、復制、發行業務的。
7、采取租用國際專線、私設轉接設備或者其他方法,擅自經營國際電信業務或者涉港澳臺電信業務進行營利活動,擾亂電信市場管理秩序,具有下列情形之一的:
(1)經營去話業務數額在一百萬元以上的;
(2)經營來話業務造成電信資費損失數額在一百萬元以上的;
(3)雖未達到上述數額標準,但具有下列情形之一的:兩年內因非法經營國際電信業務或者涉港澳臺電信業務行為受過行政處罰二次以上,又非法經營國際電信業務或者涉港澳臺電信業務的;因非法經營國際電信業務或者涉港澳臺電信業務行為造成其他嚴重后果的。
8、從事其他非法經營活動,具有下列情形之一的:
(1)個人非法經營數額在五萬元以上,或者違法所得數額在一萬元以上的;
(2)單位非法經營數額在五十萬元以上,或者違法所得數額在十萬元以上的;
(3)雖未達到上述數額標準,但兩年內因同種非法經營行為受過二次以上行政處罰,又進行同種非法經營行為的;
(4)其他情節嚴重的情形。
9、違反國家規定,使用銷售點終端機具(POS機)等方法,以虛構交易、虛開價格、現金退貨等方式向信用卡持卡人直接支付現金,數額在100萬元以上的,或者造成金融機構資金20萬元以上逾期未還的,或者造成金融機構經濟損失10萬元以上的,應當認定為刑法第二百二十五條規定的“情節嚴重”,應當以非法經營罪定罪處罰。
四、根據犯罪主體在共同犯罪中的地位進行無罪或罪輕辯護
在共同犯罪中,不同的犯罪地位不僅影響著量刑高低,甚至有時也決定著是否構成犯罪。根據刑法相關規定,對于主犯,應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰,對于從犯,則應當從輕、減輕處罰或者免除處罰;對于被脅迫參加犯罪的,應當按照他的犯罪情節減輕處罰或者免除處罰;如果教唆犯罪,如果被教唆犯罪的人沒有犯被教唆的罪,對于教唆犯,可以從輕或者減輕處罰。因此,在辦理共同詐騙犯罪案件時,要注意分清主從犯及是否有脅從犯、教唆犯等,并根據其在共同犯罪中的不同地位進行相應辯護。
五、根據是否構成其他較輕犯罪作罪輕辯護
如,行為人既生產銷售偽劣商品又非法經營的行為,即生產銷售的商品本身就是國家規定實行專營或專賣的產品,此時可以從犯罪構成、立案追訴標準、量刑與處罰標準上的不同進行相應的罪輕辯護,爭取將犯罪定性為處罰較輕的犯罪。一般來說,生產銷售偽劣產品罪的起刑點要低于非法經營罪,但要注意犯罪數額較高的情況下不宜再以可能構成生產銷售偽劣產品罪辯護,因此犯罪數額較高的生產銷售偽劣產品罪的量刑起點有時會高于非法經營罪。如,根據《刑法》第一百四十條關于生產、銷售偽劣產品罪的規定,生產者、銷售者在產品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產品冒充合格產品,銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的,處七年以上有期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二百萬元以上的,處十五年有期徒刑或者無期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產。上述量刑起點均高于非法經營罪:非法經營罪情節特別嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產。
六、以其他法定理由或罪輕情節作無罪或罪輕辯護
對于非法經營罪的無罪或罪輕辯護,除了可以根據以上所講進行針對性辯護外,還可以考慮到刑法關于無罪或罪輕的一般規定,并結合具體的犯罪情節進行辯護,雖然法律上雖沒有明確規定一些特殊情節可以減輕、從輕、免于處罰,但絕不可以忽視這些情節對于量刑具有的影響,具體如下:
1、犯罪證據是否充分、確鑿,是否形成證據鏈條,程序有無瑕疵;
2、是否自首,自首可以從輕或者減輕處罰,犯罪較輕的,可以免除處罰;
3、是否具有立功表現,立功可以從輕或者減輕處罰,有重大立功表現的,可以減輕或者免除處罰;
4、認罪態度,認罪態度較好的可以酌情從輕處罰;
5、犯罪階段,屬于犯罪預備、中止還是未遂,對于預備犯,可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰;對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰,對于中止犯,沒有造成損害的,應當免除處罰,造成損害的,應當減輕處罰;
6、悔罪表現,如積極退贓、賠償等可以酌情從輕處罰;
7、是否具有前科,是否多次犯罪;
8、社會影響大小;
9、是否具有其他減輕或免于處罰的情形,等 等。
綜上所述,當我國刑法明確規定了非法經營證券是刑法處罰的犯罪行為,當觸犯了非法經營證券時最好需要申請專業的非法經營證券專業的律師來進行辯護,專業的律師有豐富的庭審經驗,在辯護書的完成方面也能夠得心應手的完成,更何況非法經營證券罪本身的罪名就很重。
非法經營罪的量刑標準是什么
非法經營罪立案標準是怎樣的
非法經營外匯涉嫌什么罪?
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