合同詐騙罪成功辯護(hù)詞
上海xx律師事務(wù)所依法接受本案被告人xxx家屬的委托,并征得其本人同意,指派我作為xxx涉嫌合同詐騙及詐騙一案的辯護(hù)律師。經(jīng)過會見、查閱案卷和參加法庭調(diào)查,對本案的事實(shí)有了較為充分的了解,現(xiàn)根據(jù)事實(shí)和法律,發(fā)表如下辯護(hù)意見:
被告人xxx的行為不構(gòu)成合同詐騙罪和詐騙罪,理由和法律依據(jù)如下:
一、從主觀方面來看,被告人xxx主觀上不具有非法占有的目的
合同詐騙罪和詐騙罪是目的犯,非法占有目的的有無是認(rèn)定合同詐騙罪和詐騙罪的關(guān)鍵,因此,應(yīng)當(dāng)根據(jù)其行為是否符合《刑法》所規(guī)定的具體行為,并綜合考慮事前、事中、事后的各種主客觀因素進(jìn)行整體判斷,作出司法推定。結(jié)合本案:
1、 合同上的約定:涉案合同上均明確約定,如辦不出戶籍,定金全部退還。如果對方因?yàn)橛腥魏卧虿幌肜^續(xù)辦理,也可以全額退還定金。
2、事實(shí)上退過款:據(jù)被告人介紹,在辦理業(yè)務(wù)過程中,對山東(姓渠)、福建各一客戶進(jìn)行過退款,定金全部退給客戶,合同及收據(jù)回收到公司處。
3、另有一福建客戶由于其他原因要退款,被告人也同意退的,后委托人又不要求退還。
4、被告人也在積極履行合同,收集客戶的身份證、戶籍信息、出生證、結(jié)婚證、房產(chǎn)證原件,并且積極辦理勞動關(guān)系轉(zhuǎn)出、填寫表格等事項(xiàng)。
5、出國的情況:被告人出國的目的是辦理其他移民業(yè)務(wù),當(dāng)時手機(jī)欠費(fèi)是因?yàn)樽约撼渲盗艘磺г⑵鋬鹤右矌退渲盗藥状危呛芸煊霉猓乙呀?jīng)達(dá)到當(dāng)月充值限額,再次充值需到下月,因此手機(jī)無法聯(lián)系是有客觀原因的。
6、被告人出國前即用自己的身份證從國泰航空公司訂了往返機(jī)票,如果不想回來,也不會提前訂返程機(jī)票。
7、三萬元擇校費(fèi):被告人咨詢了楊浦區(qū)教育局xxx,對方稱交納兩萬到三萬元可以解決擇校問題,被告人本計劃八月二十九日辦理此事,后尚未來的及辦理即被抓獲,三萬元也未使用,并且被告人當(dāng)初和xxx承諾,如果辦不成,全部退還。
8、2010年5月13日被告人賬戶中匯入的四萬元,是xxx為了辦戶籍而匯入的。
9、被告人的辦公場所固定,固定電話、手機(jī)號碼未曾變更,也未停機(jī),無逃跑跡象。
10、被告人將xxx購買共和青路1號301室所有購房款均交予陳某。
11、具體欠款的使用:被告人涉案定金百萬元左右,三十萬交予嘉定xxx,四十萬左右在高安路23號市人才交流中心交予xxx,余款交房租、物業(yè)等二十萬元左右,可以看出,欠款并未揮霍,用途大多與合同目的有關(guān)。
總體上來講,被告人簽訂合同時有充分的理由相信可以辦理上海戶籍,且有實(shí)際履行行為,對合同涉及的定金的使用也大多與合同目的有關(guān),事后也無攜款潛逃的情形,三萬元擇校費(fèi)是因?yàn)槁犘帕藯钇謪^(qū)教育局xxx的說辭,并承諾辦不成全退,四萬元匯款是被害人為辦理戶籍而匯入,因此從主觀上講,不具有非法占有的目的。
二、從客觀方面來看,被告人xxx從未實(shí)施以虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法,騙取被害人財物的行為
合同詐騙是指以非法占有為目的,在簽訂、履行合同中,虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真像,騙取對方當(dāng)事人財物,數(shù)額較大的行為。即有下列情形之一,以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過程中,騙取對方當(dāng)事人財物、數(shù)額較大的構(gòu)成合同詐騙罪:
(一)、以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的;
(二)、以偽造、變賣、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的;
(三)、沒有實(shí)際履行能力,以先履行小額合同或者部分履行合同的方式,誘騙對方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的;
(四)、收受對方當(dāng)事人給付的貨物、貸款、預(yù)付款或者擔(dān)保財產(chǎn)后逃匿的;
(五)、以其他方法騙取對方當(dāng)事人財物的。
本案被告人xxx的行為均不符合以上1—5款項(xiàng)的法律界定。在此,特別針對1-5項(xiàng)情形作分析和提出辯護(hù)意見:
1、以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的
被告人xxx以在香港合法注冊的xxxxxxxxxx(香港)有限公司的名義與數(shù)名被害人簽訂《上海市戶籍申報信息咨詢協(xié)議書》、《國內(nèi)人才引進(jìn)上海市居住證申報信息咨詢協(xié)議書》。不存在虛構(gòu)單位或冒用他人名義的問題。
2、以偽造、變賣、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的。被告人沒有此類行為。
3、沒有實(shí)際履行能力,以先履行小額合同或者部分履行合同的方式,誘騙對方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的
a、xxx稱自己是嘉定區(qū)人事局的主人助理,并給了相關(guān)名片(上面是嘉定人事局xxx),稱每年主任給他三十個左右的落戶名額,可以通過一些大公司以“高級技工”、“特困職工”等名義落戶,并且承諾一定可以辦好。他稱戶籍可以自己辦理,且不需要學(xué)歷,居住證要托其他人辦理,并且要學(xué)歷。同時稱還可以辦理上海居住證業(yè)務(wù),并承諾自己同時可以替客戶辦理居住證需要的相關(guān)證書。
b、被告人有一部分錢款是在嘉定區(qū)人事局的辦公地點(diǎn)交給xxx的,因此,基于合理的信任,被告人有理由相信xxx有能力辦理處上海居住證、上海市戶籍。
d、被告人所有的上海市人事局證明均為xxx給她的,因?yàn)榭蛻舸叽伲瑇xx即將證明交給被告人并轉(zhuǎn)交給客戶。被告人看到xxx提供的“官方證明”對xxx更加深信不疑。
e、被告人起初知道客戶條件不符合,自己直接無法辦,但是出于對xxx的信任,她始終認(rèn)為通過xxx可以辦理,合理的信任,直到案發(fā)后才知道真相。如果說欺騙,也是xxx欺騙了被告人,被告人也是受害者。
f、被告人之前從部隊(duì)陳某手中以27萬購買了共和青路1號302室,其有理由相信陳某將共和青路1號301室以相同的價格賣予xxx是真實(shí)的。
4、收受對方當(dāng)事人給付的貨物、貸款、預(yù)付款或者擔(dān)保財產(chǎn)后逃匿的
被告人收到定金后,積極準(zhǔn)備履行合同,被告人出國前即用自己的身份證從國泰航空公司訂了往返機(jī)票,被告人出國只是辦理其他移民業(yè)務(wù),并無逃匿行為,被告不符合該項(xiàng)規(guī)定。
5、以其他方法騙取對方當(dāng)事人財物的
被告人從始至終沒有實(shí)施詐騙的行為,也談不上以其他方法騙取對方當(dāng)事人財物了。該項(xiàng)所述的“其他方法”也還須根據(jù)其他法律的明文規(guī)定才能夠適用,否則,不能作出主觀有罪推定。
以上事實(shí)說明,被告人沒有虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相,騙取被害人財物的行為。
綜上所述,被告人的行為不符合犯罪構(gòu)成中的“主客觀相統(tǒng)一”要件,不構(gòu)成合同詐騙罪和詐騙罪。根據(jù)犯罪構(gòu)成的要件,犯罪的構(gòu)成要求主客觀一致,要有犯罪的主觀故意和犯罪的客觀行為。只有主客觀相一致并結(jié)合成有機(jī)的整體才能構(gòu)成犯罪。只有犯罪的主觀故意或者只有犯罪的客觀行為都是不能成立犯罪,任何的主觀推定和客觀歸罪都是違反法律規(guī)定的。懇請法院根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第162條第(二)款“依據(jù)法律認(rèn)定被告人無罪的,應(yīng)當(dāng)作出無罪判決”之規(guī)定作出無罪判決。
此致
浦東新區(qū)人民法院
范xx律師
二零一二年一月六日
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王其森,男,中共黨員,山東民橋律師事務(wù)所專職律師,中華全國律師協(xié)會會員,具有A級中華人民共和國法律職業(yè)資格證書,先后作為濟(jì)寧市司法局值班律師、濟(jì)寧廣播電視臺嘉賓律師、多家單位法律顧問。其法學(xué)理論功底深厚,邏輯思維嚴(yán)謹(jǐn),多年從事法律工作,積累了豐富經(jīng)驗(yàn)。以“受人之托,忠人之事”作為執(zhí)業(yè)理念,恪守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律,維護(hù)委托人合法權(quán)益,維護(hù)法律正確實(shí)施,維護(hù)社會公平正義。辦理過多起疑難復(fù)雜的刑事、民商事訴訟、業(yè)務(wù)談判等訴訟、仲裁和非訴訟法律事務(wù),幫助困難群體爭取合法權(quán)益。執(zhí)業(yè)中運(yùn)用嫻熟的辦案技巧和訴訟策略,為委托人處理了各種棘手的法律問題,以專業(yè)、細(xì)致、高效的辦案風(fēng)格獲得當(dāng)事人的一致好評及推薦,享有良好的社會聲譽(yù),被評為“先進(jìn)個人”! 位于:山東省濟(jì)寧市區(qū)火炬路與金宇路交叉口,向東50米金宇路路南的英特力科技樓5樓518室。面談前,請先電話15563765225預(yù)約再過來!
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