說到內(nèi)部承包和掛靠人們第一時間想到的就會是建筑領(lǐng)域,實(shí)際在多元化的用工關(guān)系的新的背景之下,掛靠這是很多企業(yè)都會采用的一種節(jié)省用人成本的做法。當(dāng)然,內(nèi)部承包和掛靠都有著自身存在的優(yōu)缺點(diǎn),但是有部分普通的職工可能不是特別的了解內(nèi)部承包與掛靠的區(qū)別主要是什么?
一、內(nèi)部承包與掛靠的區(qū)別主要是什么?
首先,從主體上看
掛靠施工中的掛靠人一般不是企業(yè)職工,與施工企業(yè)沒有行政上的隸屬關(guān)系,和施工企業(yè)之間系平等的民事主體,也不享受企業(yè)有關(guān)勞動保險(xiǎn)待遇和工資待遇,即使簽訂了勞動合同也是為了將項(xiàng)目經(jīng)理證或注冊建造師資格證掛靠到施工企業(yè)以開展業(yè)務(wù),而內(nèi)部承包的承包人一定是公司的職工,承包人與施工企業(yè)具有直接隸屬關(guān)系,需聽從施工企業(yè)命令。
建設(shè)部頒布的《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第十五條規(guī)定“禁止轉(zhuǎn)讓、出借企業(yè)資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程。分包工程發(fā)包人沒有將其承包的工程進(jìn)行分包,在施工現(xiàn)場所設(shè)項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、項(xiàng)目核算負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員不是工程承包人本單位人員的,視同允許他人以本企業(yè)名義承攬工程”,武漢市人民政府發(fā)布的《武漢市房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第十二條規(guī)定“專業(yè)工程發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在施工現(xiàn)場設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu),組織管理所承包工程的施工活動。項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)有與承包工程的規(guī)模、技術(shù)復(fù)雜程度相適應(yīng)的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)管理人員,其中,項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、項(xiàng)目核算負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員必須是本單位的人員。上述規(guī)定表明,當(dāng)工程施工中的項(xiàng)目管理人員非施工企業(yè)人員時,視為“掛靠”經(jīng)營。
其次,從企業(yè)對項(xiàng)目的管理上看
是否達(dá)到人員、制度和責(zé)任三落實(shí)的管理格局,保證工程質(zhì)量、安全生產(chǎn)的有效控制。因?yàn)榱⒎ㄉ现园选皰炜拷?jīng)營”列為禁止之列,是因?yàn)樵谶@種形式下,資質(zhì)與項(xiàng)目和資金的結(jié)合僅僅是表面的,即實(shí)際施工人不具備相應(yīng)資質(zhì),而具備資質(zhì)的又不實(shí)施管理。由于管理上的缺位不能保證建筑工程的質(zhì)量和安全,而質(zhì)量和安全又事關(guān)國計(jì)民生。目前,法律要解決當(dāng)前建筑活動中存在的突出問題,主要是建設(shè)工程的質(zhì)量、安全問題等,因此,從質(zhì)量和安全管理的角度來考慮,立法上禁止“掛靠經(jīng)營”,這是立法的本意。也是“掛靠經(jīng)營”與“內(nèi)部承包”的本質(zhì)區(qū)別之所在。判斷施工單位是否存在管理關(guān)系,可以從施工企業(yè)與掛靠人之間有無產(chǎn)權(quán)關(guān)系,有無統(tǒng)一的財(cái)務(wù)管理,有無合法的人事調(diào)動、任免、聘用以及社會保險(xiǎn)關(guān)系,是否承擔(dān)質(zhì)量、技術(shù)、經(jīng)濟(jì)責(zé)任等方面進(jìn)行區(qū)分,若有,則不是掛靠施工關(guān)系,若無,則是掛靠施工關(guān)系。
二、掛靠
“掛靠”,即所謂“企業(yè)掛靠經(jīng)營”,就建筑業(yè)而言,是指一個施工企業(yè)允許他人在一定期間內(nèi)使用自己企業(yè)名義對外承接工程的行為。允許他人使用自己名義的企業(yè)為被掛靠企業(yè),相應(yīng)的使用被掛靠企業(yè)名義從事經(jīng)營活動的企業(yè)或個人(個體工商戶和其他有經(jīng)營行為的自然人)為掛靠人。最高人民法院在制訂《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》時并沒有直接將該行為定義為“掛靠”,而是表述為“借用”,即沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義從事施工,“掛靠”與“借用”實(shí)際上系同一概念。
三、內(nèi)部承包
內(nèi)部承包是指企業(yè)作為發(fā)包方與其內(nèi)部的生產(chǎn)職能部門、分支機(jī)構(gòu)、職工之間為實(shí)現(xiàn)一定的經(jīng)濟(jì)目的,而就特定的生產(chǎn)資料及相關(guān)的經(jīng)營管理權(quán)所達(dá)成的雙方權(quán)利義務(wù)的約定。
小編主要是從兩種不同的用工關(guān)系的主體和項(xiàng)目管理這兩個方面進(jìn)行分析。其實(shí)內(nèi)部承包是發(fā)生在一些比較初具規(guī)模的大型的開發(fā)公司,他們內(nèi)部就能夠有相關(guān)的部門把工程給承包起來,而掛靠是屬于發(fā)包方對外借用的一種特殊的勞務(wù)關(guān)系。
掛靠合同效力認(rèn)定是怎樣的
建筑施工中如何認(rèn)定施工方與合同中的施工單位為掛靠關(guān)系?
內(nèi)部承包合同效力及糾紛得管理
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