一、非法經營香煙無罪辯護詞怎么寫?
非法經營香煙無罪辯護詞的書寫首先寫明標題某某非法經營罪無罪辯護詞,先介紹自己受某某委托,首先會見了辯護人然后詳細看了案宗,接著向法庭提出以下辯護意見,謹供合議庭參考。通過法律和一些證據盡可能為當事人開脫。最后寫明辯護人和日期。
二、非法經營香煙無罪辯護詞
尊敬的審判長、審判員:
XX律師事務所接受XX的委托,指派我擔任其涉嫌非法經營罪一審的辯護人,通過開庭對本案有進一步的了解。辯護人發表以下補充辯護意見,誠望合議庭采信。
(一)借證經營不等于無證經營
1、工商營業執照、煙草零售許可證的主體均為發達商店,雖然煙草證上寫有經營人,但不能改變權利主體為發達商店的法律性質。
2、公訴方、合議庭均認可普通經營權轉讓的合法效力,在此不再重復。
3、民訴法司法解釋46條規定:營業執照上登記的業主與實際經營者不一致的,以業主和實際經營者為共同訴訟人。 這說明民事法律中認同實際經營者與登記經營者不同的情形。
4、事實上,該案中,非法經營罪的基礎即借證經營香煙,在審理案件中,無法徹底拋開民事法律而來進行研究。民事行為是否有效將直接影響該案罪與非罪的問題。
5、煙草零售經營權也隨之轉讓,理由如下:
(1):該店的經營權實際上包括煙草經營權,后來店的經營權與煙草的經營權已經同一;
(2):煙草零售許可證本質上也是行政許可,而工商營業執照的性質也是行政許可,兩者法律性質完全一樣;
(3):煙草法、煙草專賣法實施條例均未規定借證經營事宜;
(4):煙草專賣許可證管理辦法效力屬于規章,其規定的主要是行政管理事項,無論從層級上、還是從規范的性質上(管理性規范),均不能否定經營權的轉讓效力。
(5):行政許可法有規定,不允許轉讓行政許可。但是本案中煙草零售許可證并未轉讓給被告人。轉讓的僅僅是經營權。
(6):如果是煙草零售許可證上權利主體是有限公司,還是否可以轉讓?是否構成犯罪?其實道理是一樣的,不能因為性質的不同而導致法律定性的不同。
6、被告人從訂貨、收貨、銷售的流程來看,均和有證經營一樣。
7、被告人應被認定為有證經營,第一節事情應該從犯罪數額中剔除。
(二)煙草公司明知被告人借證經營仍提供香煙
1、被告人借證經營時間長達三年,煙草公司完全有條件也有可能發現這種情況并且糾正。
2、證人XX證言:其從2006年10月(即被告人剛開始經營香煙時)就知道不是XX本人經營,并且每周去一次。
3、證人XX證言:XX向其反映過上述事項,而其是煙草公司在該片的稽查,實際是代表著煙草公司進行管理。
4、其實不管是否是親戚,煙草公司都明知實際經營者不是馮榮玲本人,而是否是親戚并不影響法律的定性。
5、訂貨時,煙草公司也明知不是XX本人,因為根據供述,定貨大多是第一被告在操作,而XX是女性。
6、事實上,如果煙草公司適時提醒,被告人數額不會那么大,如果在第一時間內制止,也不會有今天的犯罪發生。而兩被告均可以申領該零售執照,如果及時提醒,兩被告完全有條件及時申領執照。
7、煙草公司明知被告人借證經營仍持續不斷提供香煙,個人認為屬于一種縱容。而縱容之后又進行嚴厲打擊,顯失公平。將所有的錯誤均讓被告人進行承擔。
(三、)該案的思考
1、像被告人這樣的情況非常普遍,如該案定罪量刑,將對類似群體產生重大影響。煙草公司也可以對任意一個借證戶進行打擊進而追究刑事責任。這可能會對家庭甚至地區社會穩定產生不利影響,甚至會引發一些群體性事件,與目前倡導的和諧社會宗旨有一定沖突。
2、煙草體制目前仍比較特殊,公司、專賣局兩塊牌子,一套班子,既然是市場主體,又是行政執法者,政企不分,其可以用手中的行政權力制裁、約束經營者,維護其身壟斷利益,已經越來越不適應市場經濟的發展。鹽草專賣法及其實施條例已實施近二十年,許多規定已經不適應目前的情況。
3、目前改革的趨勢是漸漸打破壟斷的體制,實現充分的市場竟爭。目前鹽業體制改革已經拉開序幕。作為一個法律工作者,應該站在改革的趨勢上,從而做出智慧的判決。
4、XX高院的規定是超過二十五萬即屬于情節特別嚴重,事實上最高法院相關司法解釋中僅規定立案標準,是為了給下級法院留有空間,從而行使自由裁量權。我們認為最高法院未授權省級高院制定細則的基礎上,江蘇高院的規定僅供參考,不必然具有絕對的法律效力。建議貴院根據該案具體的情節、事實、社會危害性等方面綜合認定是否屬于情節特別嚴重。
5、有關法院的判決相信對本案有一定的借鑒意義:北京豐臺區人民法院判決租證經營時,司法機關未將從煙草公司正規渠道進的貨計入犯罪數額,事實上那起案件被告人經營長達十年,如果像本案一樣處理,后果也將特別嚴重。浙江嘉善法院認定兒子兒媳使用婆婆許可證為有證經營,并作出無罪判決。
6、司法解釋與法律的沖突問題,法律將有關事項明文規定為行政處罰,司法解釋是否有權力將該事項升級為刑事處分?這是否違反罪刑法定的精神?這些都值得法律人深思。而該罪為法定犯,一切處罰的依據都應該出自于所違反的具體法律及行政法規,只有在具體的法律及行政法規中規定為可以追究刑事責任的,才有可能追究刑事責任。
罪與非罪,涉及人的生命、自由;刑期長短,關乎家庭幸福、安寧。根據相關事實和法律,我們仍然認為被告人屬于有證經營,至少第一節事實不構成非法經營罪。懇請合議庭在認真研究的的基礎上作出審慎、合法的判決。
以上意見,懇請合議庭采納。
此致
XX人民法院
辯護人:范XX
二0XX年XX月XX日
煙草若是能夠合理利用,是可以帶來收入的,并且也會推進社會的發展,但是不少人想謀取更多的利潤,會選擇非法經營煙草,此時難免會給他人的健康造成損害,若是煙草的毒性過重,還會危害社會,故此此種行為,有時寫辯護詞也是不能減輕處罰的。
非法經營罪司法解釋是什么
非法經營罪及相關司法解釋有哪些
非法經營罪量刑標準是什么 ?
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