私募基金未完成備案能否對外投資?

(一)基金業協會對于未完成備案私募基金對外投資的態度

2014年2月，基金業協會頒布《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》，規定私募基金管理人應當在募集基金完畢后的20個工作日內向基金業協會辦理備案手續，經備案的私募基金方可以申請開立證券相關賬戶。

2016年4月，基金業協會發布《私募投資基金合同指引1號(契約型私募基金合同內容與格式指引)》、《私募投資基金合同指引3號(合伙協議必備條款指引)》，規定私募基金應當按照規定向中國基金業協會履行基金備案手續。基金合同中應約定私募基金在中國基金業協會完成備案后方可進行投資運作。

從基金業協會監管的角度來說，其態度是十分明確的，即私募基金募集完畢應當及時辦理基金備案手續，備案完成后方可進行投資運作。但是，合同指引不屬于強制性法律規范，未按照合同指引操作不存在違法風險。

(二)證監會對于未完成備案私募基金對外投資的態度

2014年8月，中國證監會頒布《私募投資基金監督管理暫行辦法》，要求各類私募基金募集完畢后，私募基金管理人應當根據基金業協會的規定，辦理基金備案手續。

2015年1月，中國證監會發布《證監會發行監管問答——關于與發行監管工作相關的私募投資基金備案問題的解答》，明確了私募投資基金參與證券投資的方式，要求在發行工作中對私募投資基金備案情況進行核查。

2015年3月，中國證監會發布《證監會關于與并購重組行政許可審核相關的私募投資基金備案的問題與解答》，要求私募投資基金參與上市公司并購重組需按規定履行備案程序。

根據上述文件，證監會的態度亦是十分清晰的，即充分尊重《證券投資基金法》、《私募投資基金監督管理暫行辦法》及《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》等相關法律法規和自律規則對私募投資基金備案的相關規定，私募基金未完成備案將無法參與證券投資以及上市公司的并購重組。

(三)股轉系統對于未完成備案私募基金對外投資的態度

2015年3月，全國中小企業股份轉讓系統有限責任公司發布《股轉系統關于加強參與全國股轉系統業務的私募投資基金備案管理的監管問答函》，要求私募投資基金參與新三板業務需按規定履行備案程序。

2016年9月，全國中小企業股份轉讓系統有限責任公司發布發布《全國中小企業股份轉讓系統機構業務問答(二)—關于私募投資基金登記備案有關問題的解答》，放寬私募投資基金參與新三板業務的要求，私募投資基金完成備案不作為相關環節審查的前置條件，私募基金管理人出具完成備案的承諾函并明確具體(擬)備案申請的日期。

(四)結論

綜上，根據《證券投資基金法》、《私募投資基金監督管理暫行辦法》、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》的相關規定，私募基金募集完成后，應當及時完成備案程序，否則私募管理人及其負責人員將會面臨被責任的風險。

對于未完成備案基金能否參與對外投資問題，并沒有強制性的法律規范對其進行明確的規定，根據基金業協會、證監會和股轉系統發布的相關文件，應當進行如下區分：

1、證監會監管明確，未完成備案基金不能參與(擬)上市公司發行業務和并購重組;

2、股轉系統態度寬松，未完成備案基金可以參與三板業務，但是需承諾完成備案，且股轉系統會持續關注承諾履行情況;

3、對于證監會和股轉系統監管體系之外的企業和產品，除基金合同明確約定外，未完成備案的私募基金可進行投資，目前沒有相關的法律規定對其進行限制。但是，因中國**登記結算有限責任公司要求申請開立私募基金證券賬戶須提供基金業協會出具的私募基金備案相關證明文件，因此如基金未完成備案對外進行投資仍存在一定障礙。

最新私募基金管理辦法中有何新規定?

《私募投資基金募集行為管理辦法》(簡稱《辦法》)，對私募基金的募集主體、募集程序、募集義務等進行了明確規定，要求募集機構需向特定對象進行宣傳，并設置不低于24小時的投資冷靜期，并探索回訪確認制度。

《辦法》規定，私募基金募集機構主體有兩類，一類是在基金業協會登記的私募基金管理人，另一類是在中國證監會取得基金銷售業務資格并成為基金業協會會員的基金銷售機構。

在募集程序上，《辦法》規定，需依3個層次層層遞進：

1、募集機構可以通過合法途徑，向不特定對象宣傳的內容，但僅限于私募管理人的品牌、投資策略、管理團隊等信息。值得關注的是，非特定對象轉變為特定對象，必須經過調查問卷測試和評估匹配。這意味著，如果微信有好友沒有經過測試和評估匹配，那么在微信朋友圈的產品宣傳也不合規。

2、在通過調查問卷的方式完成特定對象確定程序后，募集機構可以向特定對象宣傳推介具體私募基金產品。募集機構有義務充分揭示私募基金產品的風險，既保證私募性，又提示風險性。

3、募集機構完成合格投資者確認程序后，才可簽署基金合同。《辦法》規定，對于合格投資者的甄別和認定責任，由募集機構承擔。募集機構須實質審查合格投資者相關資質，要求投資者出具合格投資者的相關證明后方可簽署合同，明確禁止非法拆分轉讓。

為了防止挪用募集資金的亂象，《辦法》還明確引入資金賬戶監督機構，募集機構應當與監督機構簽訂監督協議，對募集專用賬戶進行監督，保證資金不被募集機構挪用，并確保資金原路返還。

《辦法》規定，募集機構有強制設置不低于24小時的投資冷靜期和探索回訪確認制度的義務。在投資冷靜期內，不得主動聯系投資者，根據基金合同，投資者在冷靜期內有權解除基金合同。在冷靜期滿后，募集機構應指令本機構非募集人員履行回訪程序，進一步確認投資者的身份和真實投資意愿等，只有在確認成功后方能運用投資資金。

基金業協會介紹，將在私募基金管理人和基金公示信息中公示是否建立回訪確認制度，目前對于履行回訪確認制度采取鼓勵態度。下一步，基金業協會將持續評估辦法的相關實施效果，配合國務院《私募投資基金管理暫行條例》的制定和《私募投資基金監督管理暫行辦法》的修訂工作安排，按照私募基金統一標準、集中登記備案、分類監管的要求，另行通知回訪制度的正式實施時間。

基金業協會表示，《辦法》的出臺，首次系統地構建了一整套專業、具有操作性、適應我國私募基金行業發展階段和各類型基金差異化特點的行業標準和業務規范，對塑造私募投資基金“買者自負、賣者盡責”的信托文化具有里程碑的意義。

基金業協會提示，《辦法》的正式生效時間為2016年7月15日。從發布到正式實施的3個月過渡期內，募集機構應當盡快完成相關行為整改和內部制度建設，切實做好特定對象確定、投資者適當性匹配、基金風險揭示、合格投資者確認、投資冷靜期、基金合同的制定、募集結算資金專用賬戶的開立、監督協議的簽署，以及辦法規定的其他義務的配套準備工作。

在辦法正式實施后，中國基金業協會將嚴格按照《募集行為辦法》的規定，嚴肅執行自律規則和行業標準，一旦發現違反本辦法有關規定的情形將做出相應的自律處分，對違反法律、行政法規、中國證監會有關規定的情形，將移送中國證監會或司法機關進一步處理。

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