(一)賠償范圍和標準的實體差異

工傷賠償與普通人身損害賠償在賠償范圍和計算標準等方面的一些差異是問題產生的根源。如果兩種賠償的范圍和標準是相同的,符合兩個請求權構成要件的受害人或其近親屬無論行使何種請求權,其所得到的賠償金額是相同的或者基本相同的,則不會發生重大分歧。下面我們考察一下現行規定。

工傷賠償與普通人身損害賠償項目與標準對照表(26)

工傷賠償普通人身損害賠償差異比較

死亡補助金/

死亡賠償金

一次性工亡補助金標準為48個月至60個月的統籌地區上年度職工月平均工資。

按照受訴法院所在地上一年度城鎮居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入標準,按二十年計算。但六十周歲以上的,年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的,按五年計算。賠償權利人舉證證明其住所地或者經常居住地城鎮居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入高于受訴法院所在地標準的,死亡賠償金可以按照其住所地或者經常居住地的相關標準計算。前者主要取決于統籌地區的上年度職工平均工資;后者主要取決于受訴法院所在地(受害人死亡前經常居住地)上一年度城鎮居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入以及死者的年齡

傷殘津貼/殘

疾賠償

一級傷殘為本人工資的90%,二級傷殘為本人工資的85%,三級傷殘為本人工資的80%,四級傷殘為本人工資的75%。傷殘津貼實際金額低于當地最低工資標準的,由工傷保險基金補足差額。五級傷殘為16個月的本人工資,六級傷殘為14個月的本人工資;七級傷殘為12個月的本人工資,八級傷殘為10個月的本人工資,九級傷殘為8個月的本人工資,十級傷殘為6個月

的本人工資。

根據受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級,按照受訴法院所在地上一年度城鎮居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入標準,自定殘之日起按二十年計算。但六十周歲以上的,年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的,按五年計算。受害人因傷致殘但實際收入沒有減少,或者傷殘等級較輕但造成職業妨害嚴重影響其勞動就業的,可以對殘疾賠償金作

相應調整。賠償權利人舉證證明其住所地或者經常居住地城鎮居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入高于受訴法院所在地標準的,殘疾賠償金可以按照其住所地或者經常居住地的相關標準計算。前者的基準為受害人本人的工資;后者的基準是受訴法院所在地上一年度城鎮居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入標準以及受害人的年齡。具體案件計算的結果差異較大

醫療費

享受工傷醫療待遇;職工治療工傷應當在簽訂服務協議的醫療機構就醫,情況緊急時可以先到就近的醫療機構急救。醫療費根據醫療機構出具的醫藥費、住院費等收款憑證,結合病歷和診斷證明等相關證據確定

前者強調固定的醫療機構;后者無此要求

住院伙食補助費按照本單位因公出差伙食補助標準的70%發給住院伙食補助費參照當地國家機關一般工作人員的出差伙食補助標準予以確定前者以70%打折,后者無折扣

營養費

根據受害人傷殘情況參照醫療機構的意見確定。前者無此項賠償內容,后者有。

護理費

1.生活不能自理的工傷職工在停工留薪期需要護理的,由所在單位負責工傷職工已經評定傷殘等級并經勞動能力鑒定委員會確認需要生活護理的,從工傷保險基金按月支付生活護理費。2.按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3個不同等級支付,其標準分別為統籌地區上年度職工月平均工資的50%、40%或者30%。

1.護理人員有收入的,參照誤工費的規定計算;護理人員沒有收入或者雇傭護工的,參照當地護工從事同等級別護理的勞務報酬標準計算。護理人員原則上為一人,但醫療機構或者鑒定機構有明確意見的,可以參照確定護理人員人數。2.護理期限應計算至受害人恢復生活自理能力時止。受害人因殘疾不能恢復生活自理能力的,可以根據其年齡、健康狀況等因素確定合理的護理期限,但最長不超過二十年。3.受害人定殘后的護理,應當根據其護理依賴程度并結合配制殘疾輔助器具的情況確定護理級別。均分為幾種具體情況處理,具體案件的計算結果差異較大。

繼續治療費

工傷復發確認需要治療的,同醫療費、殘疾輔助器具費。賠償義務人繼續給付相關費用五至十年。

后者限定了繼續治療費的給付期限。

供養親屬撫恤金/被撫養人生活費配偶:死亡職工死亡前每月工資的40%;其他親屬:每人每月死亡職工死亡前每月工資的30%;孤寡老人或者孤兒每人每月在上述標準的基礎上增加10%。被扶養人生活費根據扶養人喪失勞動能力程度,按照受訴法院所在地上一年度城鎮居民人均消費性支出和農村居民人均年生活消費支出標準計算。被扶養人為未成年人的,計算至十八周歲;被扶養人無勞動能力又無其他生活來源的,計算二十年。

但六十周歲以上的,年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的,按五年計算。被扶養人生活費的相關計算標準,依照死亡賠償金的計算標準確定。前者標準較確定,取決于死者死亡前的工資水平;后者主要取決于被撫養人的年齡和受訴法院所在地上一年度城鎮居民人均消費性支出和農村居民人均年生活消費支出。具體案件計算的結果差異較大。

喪葬補助金/喪葬費6個月的統籌地區上年度職工月平均工資。受訴法院所在地上一年度職工月平均工資標準,以六個月總額計算。計算的結果大致相同

殘疾輔助器具費輔助器具,所需費用按照國家規定的標準從工傷保險基金支付。按照普通適用器具的合理費用標準計算。傷情有特殊需要的,可以參照輔助器具配制機構的意見確定相應的合理費用標準。更換周期和賠償期限參照配制機構的意見確定。前者強調國家規定的標準,后者注重“合理費用”和專業部門的意見。

誤工工資(收入)在停工留薪期內,原工資福利待遇不變,由所在單位按月支付(原則上不超過12個月)。誤工費根據受害人的誤工時間和收入狀況確定。誤工時間根據受害人接受治療的醫療機構出具的證明確定。受害人因傷致殘持續誤工的,誤工時間可以計算至定殘日前一天。

受害人有固定收入的,誤工費按照實際減少的收入計算。受害人無固定收入的,按照其最近三年的平均收入計算;受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的,可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業上一年度職工的平均工資計算。

計算的結果大致相同;前者強調12個月,后者強調實際誤工的時間和定殘時間

交通費經同意外出治療的交通費,按因公出差標準報銷。交通費根據受害人及其必要的陪護人員因就醫或者轉院治療實際發生的費用計算。后者的范圍更廣,包括必要的護理人員的交通費。

康復(治療)費到簽訂服務協議的醫療機構進行康復性治療的費用,符合工傷保險診療項目等規定的,從工傷保險基金支付。器官功能恢復訓練所必要的康復費、適當的整容費以及其他后續治療費,賠償權利人可以待實際發生后另行起訴。前者強調“符合規定”,后者強調“必要”

精神損害賠償無。有(按照《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》予以確定)后者增加的項目

由上表大致可以得出以下結論:(1)普通人身損害賠償的賠償范圍大一些,有些項目是工傷保險給付所沒有的;(2)工傷賠償的許多項目之賠償標準十分具體而且缺乏彈性,而普通人身損害賠償的相當多項目之賠償標準具有較大的彈性或可選擇性;(3)一些相同的賠償項目,依據工傷保險給付計算出來的賠償數額較低,而依據普通人身損害賠償標準計算出來的賠償數額則較高。綜合觀察,普通人身損害賠償的賠償范圍較寬泛、賠償標準較高、賠償的金額較大。這就是問題產生的根本原因。

(二)模式選擇:對我國有關規定的理解

盡管存在上述實體規范上的差異,但是《民法通則》和其他普通民事法律并沒有對采用何種模式或者說如何適用法律做出直接的規定。以下是對近十多年來有關這一問題的法律、行政法規、行政規章和司法解釋之規定的理解。

1.曾經出現過的補充模式

1996年8月勞動部頒布的《企業職工工傷保險試行辦法》(已被《工傷保險條例》所取代)第28條規定:“由于交通事故引起的工傷,應當首先按照《道路交通事故處理辦法》及有關規定處理。工傷保險待遇按照以下規定執行:(一)交通事故賠償已給付了醫療費、喪葬費、護理費、殘疾用具費、誤工工資的,企業或者工傷保險經辦機構不再支付相應待遇(交通事故賠償的誤工工資相當于工傷津貼)。企業或者工傷保險經辦機構先期墊付有關費用的,職工或其親屬獲得交通事故賠償后應當予以償還。(二)交通事故賠償給付的死亡補償費或者殘疾生活補助費,已由傷亡職工或親屬領取的,工傷保險的一次性死亡補助金或者一次性傷殘補助金不再發給。但交通事故賠償給付的死亡補償費或者殘疾生活補助費低于工傷保險的一次性工傷補助金或者一次性傷殘補助金的,由企業或者工傷保險經辦機構補足差額部分。”上述規定實質上確定了交通事故民事賠償優先、工傷保險給付補充的原則,屬于補充模式。但是這一模式并沒有被后來的《工傷保險條例》所繼承。

2.對《職業病防治法》和《安全生產法》有關規定的理解