一、行政不作為的救濟(jì)途徑

一般意義上講，對(duì)行政行為的救濟(jì)，主要有行政復(fù)議和行政訴訟兩條途徑。

按照1999年頒布的《行政復(fù)議法》第六條(八)、(九)、(十)項(xiàng)規(guī)定，公民、法人或者其他組織可以對(duì)認(rèn)為符合法定條件，申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書(shū)，或者申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)審批、登記有關(guān)事項(xiàng)，行政機(jī)關(guān)沒(méi)有依法辦理的、申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利、受教育權(quán)利的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)沒(méi)有依法履行的、申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)依法發(fā)放撫恤金、社會(huì)保險(xiǎn)金或者最低生活保障費(fèi)，行政機(jī)關(guān)沒(méi)有依法發(fā)放的等三類行政不作為，依法申請(qǐng)行政復(fù)議。

按照1989年的《行政訴訟法》第十一條第一款(四)、(五)、(六)項(xiàng)規(guī)定，公民、法人或者其他組織可以對(duì)認(rèn)為符合法定條件申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的、申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的、認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒(méi)有依法發(fā)給撫恤金的等到三類行政不作為行為(當(dāng)然，其中的拒絕頒發(fā)、拒絕履行不應(yīng)視為行政不作為行為)提起行政訴訟。

從上述法條內(nèi)容來(lái)看，行政復(fù)議和行政訴訟對(duì)于行政不作為行為的救濟(jì)范圍基本一致。當(dāng)然，行政復(fù)議的范圍表面上看要大一些。但從現(xiàn)在的司法實(shí)踐來(lái)看，凡屬于行政復(fù)議范圍的行政不作為行為都可以納入到行政訴訟的受案范圍之中，兩者的救濟(jì)范圍本質(zhì)上并無(wú)差異。

二、行政不作為的救濟(jì)方式

根據(jù)行政不作為的具體狀況，應(yīng)分別或結(jié)合采取以下補(bǔ)救方式：

1、確認(rèn)違法

對(duì)于行政不作為違法案件，如果無(wú)必要或無(wú)可能責(zé)令行政主體繼續(xù)履行，或者行政主體由于時(shí)機(jī)不成熟不能履行義務(wù)得到行政相對(duì)人理解時(shí)，只能確認(rèn)其不作為違法。如果僅涉公共利益，確認(rèn)違法后不存在賠償損失問(wèn)題。而涉?zhèn)€人利益時(shí)，造成損失的應(yīng)予賠償。

2、責(zé)令履行

在有履行的必要或可能的情況下，可以通過(guò)責(zé)令履行讓行政主體在一定期限內(nèi)履行法定義務(wù)。但在責(zé)令履行何種義務(wù)時(shí)，存在著一定的爭(zhēng)議。有學(xué)者認(rèn)為，應(yīng)該責(zé)令行政主體履行程序和實(shí)體上的雙重義務(wù)，如果只讓其履行程序上的義務(wù)，則如果行政主體仍不履行實(shí)體上義務(wù)，則可能給當(dāng)事人造成重復(fù)起訴的訴累。筆者不同意這種觀點(diǎn)，因?yàn)樾姓黧w如何作為屬于其應(yīng)有的權(quán)力，而且行政訴訟中行政不作為的審查更多應(yīng)是程序上審查，一般不涉及實(shí)體審查。如相對(duì)人申請(qǐng)頒證，但行政主體不予答復(fù)。則行政訴訟中只需審查行政主體不予答復(fù)有無(wú)意志外因素，如果沒(méi)有，而給予答復(fù)又屬于其法定義務(wù)，不予答復(fù)也超過(guò)了法定期限，則法院可直接判令一定期限內(nèi)給予答復(fù)，至于答復(fù)頒證與否則無(wú)權(quán)命令。

3、賠償損失

如果行政不作為確實(shí)給相對(duì)人造成了損失，無(wú)論是否責(zé)令履行，都應(yīng)責(zé)令行政主體賠償。因?yàn)椤傲钚姓C(jī)關(guān)履行必須執(zhí)行的法定義務(wù)，只是防止違法行為繼續(xù)發(fā)生侵害，受害人如果過(guò)去受到損失，并未因此得到補(bǔ)救，……這時(shí)就要發(fā)生政府和官員對(duì)法律行為的賠償問(wèn)題”。對(duì)于無(wú)履行必要或可能等不能責(zé)令行政主體履行但確給相對(duì)人造成損失的行政不作為，則在確認(rèn)違法的基礎(chǔ)上予以賠償無(wú)疑是最好的救濟(jì)。

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