一般而言,通過犯罪對象,可以對貪污與受賄作出清楚的界定。行為人所取得的財物系他人(包括單位)的財物,即為受賄;所取得的財物系本單位的公共財物(包括本單位管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財物),即為貪污。但是,在經(jīng)濟(jì)往來中,國家工作人員利用簽訂、履行合同的職務(wù)便利,經(jīng)由交易對方以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)等形式給付其個人的財物,不能不加區(qū)分的一概認(rèn)定為受賄行為,而應(yīng)當(dāng)結(jié)合交易的真實(shí)情況,具體分析行為人所獲得的財物實(shí)際上是屬于經(jīng)濟(jì)往來的對方單位,還是行為人單位,審慎加以區(qū)分,然后準(zhǔn)確認(rèn)定其行為的性質(zhì)。在購銷活動中,如果購入方行為人收受的各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)等實(shí)際上來源于虛增標(biāo)的金額,或者賣出方行為人收受的各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi),實(shí)際上來源于降低標(biāo)的金額者,因?yàn)樵摶乜刍蛘呤掷m(xù)費(fèi)實(shí)質(zhì)上屬于本單位的額外支出或者應(yīng)得利益,實(shí)際上侵犯的是本單位的財產(chǎn)權(quán)利,就應(yīng)當(dāng)特別注意是否是一種變相的貪污行為。如行為人在轉(zhuǎn)賣進(jìn)口化肥配額指標(biāo)及進(jìn)口實(shí)物化肥中所收受的巨額款項(xiàng),盡管從形式上看是通過合同對方以所謂回扣或者手續(xù)費(fèi)的名義取得的,但是,行為人收取的這些款項(xiàng)均是其要求合同對方將應(yīng)付本單位的配額指標(biāo)及實(shí)物化肥轉(zhuǎn)讓款中以支付部分現(xiàn)金的方式交給其個人,無證據(jù)證明該款項(xiàng)系合同對方給付其個人的賄賂款。
從犯罪對象及后果方面來看,行為人所在單位要么承受不必要的額外開支,要么喪失了可獲得的財產(chǎn)利益,實(shí)際上遭受財產(chǎn)損失的是本單位,而非交易對方;從行為方式來看,行為人是以欺騙本單位為手段,在本單位不知情或者不知真情的情況下,通過要求交易對方支付部分現(xiàn)金的方式,將應(yīng)當(dāng)歸本單位所得的利潤截留后直接據(jù)為己有;從行為人的主觀故意來看,也是出于貪污的故意而非受賄的故意,即行為人主觀上就是為了在交易過程中假對方之手非法占有本單位的利潤,而不是為了通過交易為對方謀取利益,并從交易對方收取回扣、手續(xù)費(fèi)等好處。不僅行為人明知其占有的是本單位的財產(chǎn)而非對方單位的財物,其交易對方也明知相關(guān)款項(xiàng)并非從己方財產(chǎn)或者可得利益中支付。因此,對行為人利用職務(wù)便利,將本應(yīng)歸本單位所有的財產(chǎn)據(jù)為己有的行為,依法認(rèn)定為貪污罪。
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