隨著市場經(jīng)濟的開放發(fā)展，民間借貸的現(xiàn)象愈發(fā)普遍，而人們在簽訂借款合同的同時，設(shè)立擔(dān)保人或者擔(dān)保物的情形也日漸增加。那么作為一般保證人的先訴抗辯權(quán)該如何行使，是否存在行使抗辯權(quán)的限制性條件，行使時有沒有法律保障，請看下文。

一、一般保證保證人先訴抗辯權(quán)的行使條件。

行使先訴抗辯權(quán)必須具備如下條件：

1、只有保證合同中明確約定保證人的保證責(zé)任是一般保證，保證人才能享有先訴抗辯權(quán)，我國《擔(dān)保法》是以連帶責(zé)任擔(dān)保為普通，以一般保證擔(dān)保為例外的。而連帶擔(dān)保責(zé)任的保證人不享有先訴抗辯權(quán)。

2、行使先訴抗辯權(quán)的時間和條件，根據(jù)《擔(dān)保法》第十七條第二款的規(guī)定，即：一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。也就是說，保證人在訴訟或者仲裁前，或在訴訟或者仲裁程序中以及強制執(zhí)行程序中的任何時候都可以行使先訴抗辯權(quán)。

3、先訴抗辯權(quán)的行使僅是暫時拒絕履行債務(wù)，延緩保證責(zé)任的承擔(dān)，而不是免除保證責(zé)任。

二、一般保證保證人行使先訴抗辯權(quán)的限制性條件。

先訴抗辯權(quán)固然是為保護一般保證人的利益設(shè)置的，但是如果不對其加以限制，勢必給債權(quán)人帶來不利，因而《擔(dān)保法》作了如下限制性規(guī)定。

1、債權(quán)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難，這里包括債務(wù)人下落不明，移居境外，且無財產(chǎn)可供執(zhí)行，因此，債權(quán)人請求債務(wù)人履行債務(wù)發(fā)生重大困難主要是指債務(wù)人下落不明或者移居境外，并且無財產(chǎn)可供執(zhí)行。這里應(yīng)注意的是債務(wù)人的住所變更和債權(quán)人向債務(wù)人請求履行債務(wù)發(fā)生重大困難之間有因果關(guān)系，并且二者缺一不可。

2、債務(wù)人進入破產(chǎn)程序。

債務(wù)人進入破產(chǎn)程序，這本身表明債務(wù)人已經(jīng)資不抵債，失去清償債務(wù)的能力。債權(quán)人此時只能保證人清償債務(wù)。在這種情況下，保證人不得行使先訴抗辯權(quán)，《擔(dān)保法》規(guī)定：“人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的”，保證人不得行使先訴抗辯權(quán)，對于此規(guī)定，不能機械地從字面理解，而應(yīng)掌握法律的精髓，即只要法院受理債務(wù)人的破產(chǎn)案件，不論債權(quán)人是否曾向法院起訴或者向仲裁機構(gòu)申請仲裁，也不論債權(quán)人是否已取得執(zhí)行名義的判決或者仲裁，更不論債權(quán)人是否已向債務(wù)人請求履行債務(wù)，債權(quán)人均可以直接請求一般保證保證人承擔(dān)保證責(zé)任，保證人不得以任何理由主張先訴抗辯權(quán)。

3、保證人拋棄先訴抗辯權(quán)。

債權(quán)人請求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人沒有主張先訴抗辯權(quán)，而徑行清償債務(wù)或者承擔(dān)清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)視為保證人拋棄先訴抗辯權(quán)。《擔(dān)保法》規(guī)定，保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的，不得再主張先訴抗辯權(quán)。

三、一般保證保證人先訴抗辯權(quán)的法律保障。

1、訴訟程序上的保障。

（1）一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行屆滿之日起六個月。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責(zé)任；債權(quán)人提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定。一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，以判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。根據(jù)《擔(dān)保法》及其適用解釋的以上規(guī)定，可以看出，在一般保證的情況下，主債務(wù)要想起訴保證人，必須同時具備兩個條件：第一主債權(quán)人必須在主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月內(nèi)對主債務(wù)人主張權(quán)利，提起訴訟或者申請仲裁；第二必須在主債權(quán)人與債務(wù)人之間判決或者仲裁裁決生效之日起，二年內(nèi)起訴保證人，如超過起訴保證人的訴訟時效，債權(quán)人則無權(quán)起訴一般保證的保證人。

（2）《擔(dān)保法》明確規(guī)定：“一般保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效中斷，主債務(wù)訴訟時效中止的，保證債務(wù)訴訟時效同時中止。”也就是說，當(dāng)主債務(wù)訴訟時效中斷、中止時，起訴保人的訴訟時效同時中止、中斷。以此來保障主債權(quán)人先起訴主債務(wù)人，等判決下來之后，才能起訴保證人，從而保障了一般保證人先訴抗辯權(quán)的行使。

（3）《解釋》規(guī)定：一般保證的債權(quán)人向債務(wù)人和保證人一并提起訴訟的，人民法院可以將債務(wù)人和保證人列為共同被告參加訴訟。但是，應(yīng)當(dāng)在判決書中明確在對債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行后仍不履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。這也就是說，法院為了簡化訴訟程序，也可以受理債權(quán)人將債務(wù)人、一般保證的保證人一并起訴的訴訟，但為了保障一般保證保證人的先訴抗辯權(quán)，法院在判決書中應(yīng)明確寫明，在債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行后，債權(quán)仍不能得到全部履行時，才由保證人承擔(dān)責(zé)任，即才可以執(zhí)行保證人的財產(chǎn)。

2、實體權(quán)利的保障。

保證人行使先訴抗辯權(quán)后，債權(quán)人有義務(wù)先對主債務(wù)人的財產(chǎn)強制執(zhí)行，否則日后債權(quán)得不到清償?shù)暮蠊麑⒆孕胸?fù)責(zé)，《解釋》規(guī)定：一般保證的保證人在主債權(quán)履行期屆滿后，向債權(quán)人提供了債務(wù)人可供執(zhí)行財產(chǎn)的真實情況的，債權(quán)人放棄或者怠于行使權(quán)利致使該財產(chǎn)不能被執(zhí)行，保證人可以請求人民法院在其提供可供執(zhí)行財產(chǎn)的實際價值范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。

因此，一般保證人的先訴抗辯權(quán)如果需要正確的行使，都需要根據(jù)我國法律在程序上和實體上的規(guī)定，以事實為根據(jù)以法律為準(zhǔn)繩是最簡單的道理。當(dāng)然，小編還是建議大家，如果不是必須的話，還是不要當(dāng)保證人比較好，以免引火上身，給自己帶來麻煩。

連帶責(zé)任的保證人之間有先訴抗辯權(quán)嗎

債權(quán)人能要求保證人還債嗎

做保證人有什么風(fēng)險