關鍵詞：正當防衛；犯罪；必要限度；行為人

關于正當防衛，我國刑法第20條第1款明確規定為，是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的以對不法侵害人造成損害的方式制止不法侵害的行為。對不法侵害者造成損害乃是正當防衛的一種必然屬性，是正當防衛的應有之義。客觀上也有利于消除公民對不法侵害進行正當防衛的后顧之憂，鼓勵其放手同違法犯罪行為作斗爭，并通過主動反擊以達到制止不法侵害的目的，雖然公民在行使權利時從形式上看與犯罪行為都是加害行為，但是在本質上有著根本的差別。犯罪行為是侵害合法權益、危害社會的不法行為，而防衛行為是公民正當行使防衛權的行為，是為有效保護合法權益免受侵害，有利于社會的行為，故正當防衛不負刑事責任。正當防衛是刑法理論中違法性阻卻事由之一，我國刑法學界將這類形式上符合犯罪構成要件，但實質上不具備社會危害性，也不具備刑事違法性的行為，稱作“排除危害性行為”、“排除違法性行為”或者“排除犯罪性行為”。但有的學者對此提出批評，認為是“由于沒有犯罪的社會危害性，并不符合犯罪構成”。也是當代各國刑事立法中所確立的一項重要制度。在大陸法系國家刑法中，正當防衛的法定的建法阻卻事由之一。在英美法系國家刑法中，正當防衛包括自身防衛、防衛他人、防衛財產、執法防衛等情形，屬于合法辯護事由。在社會主義國家刑法中，正當防衛被看成是排除社會危害性的行為之一。一、正當防衛的歷史淵源正當防衛作為法律制度在我國自古有之。《漢律》規定：“無故入人室宅廬舍，上人車船，牽引欲犯法者，其時格殺之，無罪。”是指無故入人室*舍，上人車船，索引人欲犯法者，其時殺之，無罪。這是公然允許對有盜竊嫌疑者，可以立即殺死。而在《唐律》中“諸夜無故入人家者，笞四十。主人登時殺者，勿論”的規定，可以說是正當防衛在中國封建法律確定時期的基本標志。《后周律》規定：“盜賊群攻鄉邑及入人家者，殺之，無罪。”《清律》有“妻妾與人通奸，而于奸處親獲奸夫，奸婦，登時殺者，勿論”的規定。在古代西方也有類似規定。如古*馬《十二銅表法》規定，如果于夜間行竊，就地被殺，則殺人者是合法的。《漢穆拉比法典》規定：“自由民侵犯他人之居者，應在此侵犯處處死并掩埋之。”東西方古代法律對正當防衛規定的共同點是允許對侵害者實行報復和私刑，以維護統治階級的根本利益。現代意義上的正當防衛制度，是在18世紀啟蒙思想家的天賦人權論的基礎上形成的。特點有二：一是將正當防衛視為緊急情況下的自力救助；二是以個人為出發點闡述正當防衛性質，強調個人權利神圣不可侵犯。而在近代西方法制史上，最早在刑法中明確規定正當防衛的是1791年的法國刑法典。該法典第6條規定：“防衛他人對于自己或他人生命傷害而殺人時不為罪。”這條關于正當防衛的規定，泛指行為的外部特征雖象是具備犯罪構成要件，但實質上不僅對社會不具有危害性，而且還有利于國家，這種行為的社會危害性被排除，被認為是合法的。《德國刑法典》第53條也規定：“由于正當防衛而不得不為的行為不罰。”“自己或他人遭受現在和不法的侵害時，為了抗拒侵害所必要的防衛稱為正當防衛。”