保險代位權的取得條件是怎樣的

保險代位權成立于保險合同訂立時。理論上，保險人的代位權不論是基于法律規定而發生，還是基于保險合同的明確約定而發生，或者基于保險合同的默示條款而發生，均成立于保險合同訂立時。這就是說，只要有保險合同的成立，就有保險代位權的發生。成立于保險合同訂立時的保險代位權，為保險人對于第三人享有的代位求償的期待權。實務上，保險代位權的成立不同于保險代位權的行使，不論保險合同對保險代位權是否有所約定，保險人依法享有保險代位權，但是法律為求保險人和被保險人之間行使權利的正當利益，對于保險代位權的行使，均設定相應的條件。因此，保險合同成立時，保險人依法取得的保險代位權，惟有在符合法律規定的條件時，才可以行使。

保險代位權成立于保險合同訂立時，但是，保險人和投保人可以在保險合同中明確約定不適用保險代位權。保險合同中明確約定不適用保險代位權的，此項約定在適用時不得違反填補損害原則。

保險代位權行使條件是什么

保險代位權為保險人享有的法定權利，成立于保險合同訂立時，但是，保險人要行使代位權，必須具備法定的條件。我國《保險法》第44條第1款規定：“因第三者對保險標的的損害而造成保險事故的，保險人自向被保險人賠償保險金之日起，在賠償金額范圍內代位行使被保險人對第三者請求賠償的權利。”依照該條規定，保險人行使代位權，應當滿足以下2個條件：

1、已為保險金給付

保險人在向被保險人給付保險金前，對造成保險標的損害的第三人不能行使代位求償權。保險人行使保險代位權，必須首先給付保險賠償。“代為行使保單持有人之請求權之先決條件為保險人對于保單持有人已為給付。在此之前，受害人保有損害賠償請求權并得任意處分該權利。”對此，英國法院的判例解釋認為，在保險人依照保險合同支付保險金前，保險人不得行使保險代位權；除非保險人在訴訟令狀簽發以前已經支付保險賠償，在保險人主張代位權的訴訟審判開始前支付保險賠償的事實，無助于保險人行使代位權；保險代位權直接生長于根據填補損害的合同所為保險給付。總之，保險人不論何時行使保險代位權，先為保險給付為行使保險代位權的必要條件。

因為被保險人可以向第三人請求賠償，也可以向保險人請求給付保險金，保險人對第三人的代位權僅為將來求償權，尚未轉化為既得權，不能行使。如果被保險人向第三人請求賠償而取得部分或者全部賠償，保險人只能在給付保險金時，相應扣除被保險人已經取得的賠償。所以，保險人惟有在向被保險人給付保險金后，對第三人的代位權轉化為既得權，才能夠行使代位權。

保險人行使保險代位權，僅以其事實上給付保險賠償金為必要，至于保險人的保險給付，依照保險合同是否源于保險人的保險給付義務，在所不問；保險人在其保險給付的范圍內，可以行使保險代位權。

保險人依照保險合同無須承擔保險責任而給予被保險人以賠償，顯然屬于保險人放棄了保險合同所給予的利益，自不得向被保險人請求返還；被保險人已受保險人的賠償，但其并未喪失對第三人的損害賠償請求權，仍然可以對第三人請求賠償；若發生此等情形，被保險人將獲得超過其所受損失的賠償，顯然與財產保險固有的填補損害原則相悖。再者，保險代位權為保險人依照法律規定所享有的權利，其因為保險合同的訂立而當然發生；保險人放棄依照保險合同而享有的免于承擔保險責任的利益，并不說明保險人放棄了保險代位權，第三人不得以之對抗被保險人的賠償請求，也沒有依據對抗保險人的代位請求。造成被保險人損害的第三人是否應當承擔責任，并不因為保險人“自愿”給付保險賠償金而受影響，第三人仍得以其對被保險人的一切抗辯對抗保險人。所以，保險人在保險合同約定無須承擔保險責任時，仍然給予被保險人以賠償的，可以對造成被保險人的損害的第三人行使代位權。

2、以給付的保險金額為限

保險人向被保險人給付保險金后，才可以對第三人行使代位權。行使代位權只能以其向被保險人給付的保險金數額為限，不得超過其向被保險人給付的保險金數額。例如，我國臺灣《保險法》第53條第1款規定，保險人對第三人行使代位權而請求的數額，以不逾賠償金額為限。我國《保險法》第44條第1款規定，保險人在“賠償金額范圍內”代位行使被保險人對第三者請求賠償的權利。保險人行使代位權，不影響被保險人的其他權利。例如，第三人造成被保險人的損失超過保險人承擔的保險責任的，被保險人仍可以對其沒有取得保險賠償的部分，繼續向第三人請求損害賠償。

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