一、債權人代位權起訴狀

原告：韋xx，男，漢族，身份證號碼：440527196207xxxx，196x年7月9日生，廣東省普寧市人。現住址：廣州市南沙區

被告：廣東省**進出口公司

工商登記住所：廣州市越秀區環市東路xxxx號17樓

實際辦公地址：xxxxxxxx

電話：020-22819172(楊)

法定代表人：林xx

被告：**發展有限公司

第三人：麥xx，男，漢族，廣東省市人

身份證號碼：

現住址：

第三人：廣州市**經濟技術開發區建筑工程公司

住所：

法定代表人：

案由：借款合同糾紛代位權訴訟

訴訟請求：

1、請求依法判決兩被告向原告履行代位清償義務，向原告支付借款本金人民幣1910520元和利息144435元(利息按中國人民銀行同期貸款利率自2007年11月23日起計算至付清日止);

2、判決兩被告將位于廣州市南沙鎮興發街東志大廈三樓(不包括J號住宅)全層和四樓B、C、D、E、G、H號住宅，共1538.40平方米的房屋歸原告所有，以抵償上述借款本金1910520元，并責令被告履行辦理過戶手續的義務;

3、判令兩被告承擔本案全部訴訟費用。

事實與理由：

2007年8月23日，第三人(債務人)麥*杰因生意上資金周轉困難，向原告韋乙欽借款人民幣1910520元。第三人麥*杰當時除向原告韋乙欽出具《借據》一張外，并與原告簽訂了《抵押借款協議》。該《抵押借款協議》約定了借款金額、還款期限，同時約定將兩被告于1999年2月抵償給第三人麥*杰的“南沙鎮興發街東志大廈三樓(不包括J號住宅)全層和四樓B、C、D、E、G、H號住宅，共1538.40平方米”作為借款的抵押擔保物，并約定如第三人麥*杰不能按期還款，則上述擔保物折價1350元/平方米，抵償上述借款給原告。同時，第三人麥*杰還將證明上述擔保物權利的兩份文件原件交予原告韋乙欽。這兩份文件原件分別是：①1999年2月7日，被告廣東省**進出口公司與第三人**南沙經濟技術開發區建筑工程公司簽署的關于工程欠款額和將房屋折價抵償部分工程款的《補充協議》;②1999年3月7日，第三人**南沙經濟技術開發區建筑工程公司向第三人麥*培出具的《工程欠款和房屋產權所屬證明》，該文件證實上述第一份文件《補充協議》中所涉及的工程欠款和抵償房屋均屬于第三人麥*培所有。

經查，在1993年至1994年期間，被告廣東省**進出口公司以其全投資的下屬機構——被告**發展有限公司的名義在廣州市南沙區南沙鎮興發街興建“東志大廈”工程項目，該工程由第三人麥*杰墊資掛靠第三人“**南沙經濟技術開發區建筑工程公司”承建施工。1994年該工程完工，但是兩被告尚有部分工程款未支付予兩第三人。1999年2月7日，被告廣東省**進出口公司與第三人**南沙經濟技術開發區建筑工程公司及第三人麥*杰，共同簽署了一份關于工程欠款及將房屋折價抵償的《補充協議》，該協議確認：①至1999年1月31日，被告廣東省**進出口公司和**發展有限公司尚欠第三人工程款共計2353210元;②被告同意以“東志大廈”三樓(不包括J號住宅)全層和四樓B、C、D、E、G、H號住宅，共1538.40平方米，作價1080元/平方米，抵償工程款人民幣1661472元;③此外，被告尚欠第三人491738元整工程款;④被告有責任協助第三人辦理有關過戶手續等內容。隨即在1999年3月7日，第三人麥*杰為完善債權手續，即要求第三人廣州市**經濟技術開發區建筑工程公司向其出具了一份《工程欠款和房屋產權所屬證明》，該《證明》確認上述被告工程欠款2353210元和折價抵償的房屋均屬于第三人麥*杰所有。

第三人麥*杰持有上述《補充協議》和《工程欠款和房屋產權所屬證明》后，即實際占有了上述抵償房屋。此后，第三人麥*杰即不間斷地向兩被告追討欠款和要求履行辦理過戶手續的義務，兩被告均以各種理由予以拖延至今。

原告韋乙欽認為，原告對第三人麥*杰的債權(包括本金1910520元和利息144435元)合法有據，雙方約定的以第三人麥*杰的債權—抵償工程款的房屋，折價抵償借款也是合法的意思自治，應予法律保護。由于第三人麥*杰怠于行使其對兩被告的到期債權，已損害了原告的債權實現。為充分切實有效地保護自己的合法權益，原告依據《合同法》第73條之規定，特予提起上述代位權訴訟，請求人民法院早日依法判決為感。

此致

廣州市南沙區人民法院

具狀人：韋xx

年月日

二、行使代位權的注意事項

1、債權人必須以自己的名義行使代位權。債權人是行使代位權的主體，債權人行使代位權必須以自己的名義進行。意為，債權人行使代位權不是幫債務人向次債務人討債，而是自己作為債權人，以自己的名義來行使代位權。

2、代位權應通過訴訟形式行使。當然，債權人以非訴訟形式直接向次債務人行使代位權，次債務人同意直接向債權人清償，并由此而了結其與債務人之間債務關系的，也應當允許;但是如次債務人不同意直接清償，由此發生糾紛的，則必須通過訴訟解決。

3、代位權行使的范圍以債權人的債權為限。本案甲公司僅能就乙公司拖欠的30萬元貨款向丙公司主張代位權。

4、次債務人對債務人的抗辯權可以向債權人主張。

三、代位權訴訟有哪些法律規定

1.債權人依照合同法提起代位權訴訟，應當符合下列條件：

(一)債權人對債務人的債權合法;

(二)債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害;

(三)債務人的債權已到期;

(四)債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。

2、第一條第四款規定的專屬于債務人自身的債權，是指基于扶養關系、撫養關系、贍養關系、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。

3、第一條第二款規定的“債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的”，是指債務人不履行其對債權人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內容的到期債權，致使債權人的到期債權未能實現。

次債務人(即債務人的債務人)不認為債務人有怠于行使其到期債權情況的，應當承擔舉證責任。

4、債權人依照合同法的規定提起代位權訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。

5、債權人向人民法院起訴債務人以后，又向同一人民法院對次債務人提起代位權訴訟，符合的規定和《中華人民共和國民事訴訟法》規定的起訴條件的，應當立案受理;不符合第一條規定的，告知債權人向次債務人住所地人民法院另行起訴。

6、受理代位權訴訟的人民法院在債權人起訴債務人的訴訟裁決發生法律效力以前，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十六條第(五)項的規定中止代位權訴訟。

7、在代位權訴訟中，債權人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現的債權中優先支付。

8、債權人向次債務人提起的代位權訴訟經人民法院審理后認定代位權成立的，由次債務人向債權人履行清償義務，債權人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權債務關系即予消滅。

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