一、虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪辯護(hù)詞

尊敬的審判長、審判員、人民陪審員：

北京XXX律師事務(wù)所接受被告人家屬的委托，指派本所丁XX律師、丁XX律師擔(dān)任葉某某涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票罪一案的辯護(hù)人，辯護(hù)人接受委托后通過會(huì)見被告人、查閱卷宗材料、結(jié)合法庭調(diào)查階段的發(fā)問訊問及雙方的舉證質(zhì)證，發(fā)表以下幾點(diǎn)粗淺的辯護(hù)意見，供合議庭參考。

一、對公訴機(jī)關(guān)起訴書查明的相關(guān)案件事實(shí)及指控的罪名沒有異議。這個(gè)具體包括對本案單位犯罪的認(rèn)定、涉案金額、稅款補(bǔ)交情況及量刑情節(jié)等。被告人也是當(dāng)庭自愿認(rèn)罪的，所以辯護(hù)人做的是罪輕辯護(hù)。

二、辯護(hù)人認(rèn)為被告人主觀惡性比較小

1、被告人法律意識比較淡薄，對實(shí)施該犯罪有一定比例的法律認(rèn)識錯(cuò)誤成分在里面，雖然法律認(rèn)識錯(cuò)誤不影響對被告人的定罪，但是對量刑會(huì)有所影響。被告人只有小學(xué)文化，對基本的刑事法律、稅收征管法律缺乏基本的認(rèn)識，相對于具備較好的法律知稅收征管知識儲備的人，同樣實(shí)施的犯罪，但是主觀惡性有差別。對比涉案人員，上海可為公司的李某(高中畢業(yè))、上海XX公司的華某(大學(xué)畢業(yè))、上海XX金屬制品廠孫某某(初中畢業(yè))

2、犯罪動(dòng)機(jī)僅僅是為了多獲得一點(diǎn)微薄的利潤，在李某、華某、孫某某的筆錄里面都體現(xiàn)了，公司規(guī)模小，開支大，利潤微薄，無論是出票者或者受票者，從犯罪動(dòng)機(jī)上都是為了公司經(jīng)營狀況的改善，如果一旦被發(fā)現(xiàn)，都是積極面對此事，對稅款進(jìn)行補(bǔ)繳，沒有逃避，更沒有對抗國家的稅收監(jiān)管。

三、社會(huì)危害性不大

1、被告人代表被告單位實(shí)施虛開增值稅專用發(fā)票罪的行為，犯罪行為的發(fā)生具有偶發(fā)性。不同于以虛開發(fā)票為生的公司，有的公司就是為了實(shí)施犯罪而設(shè)立，或者設(shè)立后主要從事虛開增值稅專用發(fā)票的犯罪，本案開票行為具有偶發(fā)性。結(jié)合兩個(gè)被告單位的成立時(shí)間及起訴書涉及的五節(jié)犯罪事實(shí)，可以得知：XX公司成立時(shí)間是1999年3月，第一次虛開是2012年的11月，也就是說這個(gè)公司正常經(jīng)營13年以后才有了虛開增值稅專用發(fā)票的行為。上海XX公司的成立時(shí)間是2004年2月，第一次虛開發(fā)票的時(shí)間是2013年11月，算了算差不多是將近10年的時(shí)候才有虛開發(fā)票的行為，偶發(fā)性是社會(huì)危害性的衡量指標(biāo)之一。

2、虛開增值稅涉案稅款156萬余元，且抵扣的稅款同案關(guān)系人已經(jīng)全部向稅務(wù)機(jī)關(guān)補(bǔ)繳，彌補(bǔ)了國家的稅款損失，也降低了被告單位行為的社會(huì)危害性。

四、坦白情節(jié)，法定可以從輕處罰，請求合議庭能夠參考準(zhǔn)自首的量刑幅度對被告人在量刑的時(shí)候進(jìn)行考量，從輕處罰力度加大。

結(jié)合卷宗材料可以得知，被告人8月11日被公安機(jī)關(guān)傳喚后，歸案后第一時(shí)間所做的筆錄雖然沒有做到完全的如實(shí)供述，但是被告人將公司財(cái)務(wù)賬冊全部上交公安機(jī)關(guān)的行為，極大的配合了公安機(jī)關(guān)對本案的順利偵查，因?yàn)樘撻_增值稅發(fā)票定罪主要是根據(jù)書證，也就是說被告人即使零口供，在虛開增值稅犯罪中也可以直接定罪處罰，所以將涉案財(cái)務(wù)賬冊全部上交的行為，從另外一個(gè)層面表明了被告人愿意如實(shí)供述的自愿態(tài)度。

五、單位犯罪情況下，對被告人進(jìn)行處罰，相對于被告人作為自然人單獨(dú)構(gòu)成犯罪相比，處罰要輕于后者。

本案中被告人之所以承擔(dān)責(zé)任，是作為XX公司、XX公司的主管人員承擔(dān)的一種“監(jiān)管失察”“領(lǐng)導(dǎo)不力”的責(zé)任，這種責(zé)任基礎(chǔ)是間接的，要輕于自然人犯罪情況下的處罰。

六、關(guān)于本案的量刑，辯護(hù)人認(rèn)為在3年以上4年以下判處刑罰更能體現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則，也更符合刑事政策，而非3年以上6年以下這個(gè)如此大跨度的量刑區(qū)間。理由如下：

1、2010最高發(fā)布了寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的通知，對犯罪該寬則寬、當(dāng)嚴(yán)則嚴(yán)、寬嚴(yán)相濟(jì)、罰當(dāng)其罪，對危害國家犯罪、恐怖組織犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)犯罪、嚴(yán)重危及人身安全的犯罪要從重處罰，從輕、減輕方面要從嚴(yán)掌握，對經(jīng)濟(jì)犯罪主張用財(cái)產(chǎn)性方式剝奪行為人的再犯可能性，建議用財(cái)產(chǎn)性平衡自由刑的方式處理經(jīng)濟(jì)犯罪案件，所以對此案應(yīng)該對被告單位判處相對重的罰金，對作為主管人員的被告人判處相對輕的自由刑。

2、此類犯罪是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然產(chǎn)物，實(shí)體經(jīng)濟(jì)下行壓力大的背景因素也是原因之一。實(shí)體經(jīng)濟(jì)稅負(fù)過重，加上房地產(chǎn)綁架了很多行業(yè)，實(shí)體經(jīng)濟(jì)面臨融資困難和成本增加的雙重壓力，很多企業(yè)都舉步維艱，虛開增票的公司目的往往是了扭虧甚至是為了不破產(chǎn)，苦苦支撐情況下的被逼無奈，而非為了獲得高額利潤，所以對虛開增值稅專用發(fā)票類犯罪還是從寬處理，相對于目前動(dòng)輒幾十億上百億的集資類犯罪，此類犯罪危害性相對較小。

3、本罪公訴機(jī)關(guān)一審前的量刑建議是3年以上4年以下，庭審時(shí)量刑建議調(diào)成為3年以上6年以下，辯護(hù)人認(rèn)為本案在3年以上4年以下量刑更為適宜，因?yàn)樗痉▽?shí)務(wù)中被告人涉案金額156萬余元，如果有自首情節(jié)，在沒有前科或累犯等非常明確的不適用緩刑的禁止性規(guī)定的情況下，判處緩刑的個(gè)案比比皆是。

根據(jù)2014年7月1日上海高院《常見犯罪量刑指導(dǎo)意見的實(shí)施細(xì)則》第九條第1款的規(guī)定，“?犯罪事實(shí)或者犯罪嫌疑人未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，主動(dòng)直接投案構(gòu)成自首的，可以減少基準(zhǔn)刑的20%-40%”。

第十一條規(guī)定，對于坦白情節(jié)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮如實(shí)供述罪行的階段、程度以及悔罪程度等情況，確定從寬的幅度。1.如實(shí)供述自己罪行的，可以減少基準(zhǔn)刑的20%以下”。

那么結(jié)合增值稅專用發(fā)票犯罪公訴機(jī)關(guān)證據(jù)種類的特點(diǎn)，被告人的口供意義不大，書證是定罪量刑的主要證據(jù)，那么此類犯罪被告人的坦白情節(jié)和自首情節(jié)量刑差距不會(huì)超過10%，實(shí)務(wù)中本案的涉案金額，有自首情節(jié)的可以判緩，沒有自首情節(jié)是如果判實(shí)刑，就需要考慮一個(gè)罪責(zé)刑相適應(yīng)的“實(shí)質(zhì)平等”問題，被告人也會(huì)通過這種實(shí)質(zhì)的平等感受到法律的公平正義。

如果一名被告人被判處了緩刑，意味著實(shí)際羈押期限從拘留到一審判決作出，那么正常期限是在6個(gè)月左右;如果一名被告人被判處了實(shí)刑，一般是在3年以上，即使按照量刑底限的3年判處刑罰，將減刑因素考慮進(jìn)去，被告人實(shí)際羈押日期也是在2年6個(gè)月以上。

在涉案金額、全部補(bǔ)繳稅款、認(rèn)罪悔罪、簡易程序、沒有前科所有因素相同的情況下，如果僅僅是因?yàn)橐幻桓嫒擞凶允?，另一名被告人是坦白，就?huì)出現(xiàn)實(shí)刑和緩刑的差距，如果必然要出現(xiàn)這個(gè)差距，唯一能平衡這種差距的方法就是盡量照顧到“實(shí)質(zhì)平等”，就是對判處實(shí)刑的被告人給予相對更低的實(shí)刑刑期，所以辯護(hù)人建議對被告人在3年以上4年以下的量刑區(qū)間能判處刑罰，如果有可能，也懇請合議庭能宣告緩刑。

辯護(hù)人：丁XX?丁XX

北京XXX律師事務(wù)所

2017年7月4日

二、相關(guān)法律規(guī)定

《中華人民共和國刑法》

第二百零五條?【虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪】虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金;虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金;虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

單位犯本條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役;虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑;虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。

虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，是指有為他人虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開行為之一的。

以上知識就是小編對相關(guān)法律問題進(jìn)行的解答，律師為虛開增值稅專用發(fā)票罪被告人辯護(hù)的，可以從被告人的主觀惡意、社會(huì)危害、犯罪情節(jié)等方面進(jìn)行辯護(hù)。如果需要法律方面的幫助，讀者可以到律霸網(wǎng)進(jìn)行咨詢，律霸網(wǎng)有專業(yè)的律師為你解答。