1、公司章程的成立

一是股東共同制定。公司章程必須由全體股東共同制定，這是公司章程成立的基本條件，也是實質要件。通過共同制定，實現意思表示一致。

二是具備法律規定相關內容。公司章程具有要式民事法律行為的特點，因此它必須按照公司法規定的內容起草。

三是股東的認可。公司法第二十五條規定股東應當在公司章程上簽名、蓋章。這是公司章程成立的形式要件，是對第一個成立要求的法律確認，具有實踐意義。

2、公司章程的生效

公司章程成立后并不必然發生法律效力。因為公司章程內容相當豐富，規定事項也比較復雜，公司章程的法律效力應根據具體內容進行具體分析，概括起來有兩種類別：

一是關于公司設立過程中規定相關權利義務的條款自章程成立時生效。因為，這些條款從性質看就是當事人關于設立公司而簽訂的民事合同，只要具備一般合同生效的要件就應該生效，且形成合同法上權利義務關系。

二是關于公司成立后相關內容的規定條款自公司成立時生效。公司章程關于對公司、董事、監事、高級管理人員的相關規定從邏輯上看，只有這些主體存在才可能發生法律效力。

因此，公司章程只有在公司成立后，關于公司的規定才生效。只有董事、監事、高級管理人員任職后，關于他們的規定才發生法律效力。除此以外，公司章程的生效還需要具備兩個實質要件，即：必須具備經過工商行政部門登記審查的形式要件和記載的事項須滿足不違反強制性法律規范，不違反社會公共利益，不缺項記載等要求實質要件。

3、公司章程的溯及力

從現行公司法條文看，公司章程主要是調整股東與公司之間權利義務關系的自治性文件。因此嚴格意義上將，公司章程只有在公司成立后才能產生公司法上法律效力。在公司成立之前，因為公司章程符合相關民事法律行為的構成要件，可以產生民法意義上的法律效力。基于這個邏輯，公司章程在公司成立后，是否還具有民法上法律效力問題是公司章程溯及力的核心。

從現行法看，肯定了公司章程的溯及力問題。公司法第二十八條規定“股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東不按照前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任”。從本條內容看，股東不繳納出資應當向公司足額繳納，是對公司與股東之間權利義務的規定，屬于公司章程的效力范圍。但是“除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任”的規定，屬于對股東之間權利義務的規定，而這一關系在公司成立之前，已經由未生效的公司章程規定，因此屬于公司章程對生效以相關內容的確認，因此具有溯及力。從這個意義看，公司章程對公司成立之前的關于股東之間權利義務的規定應該具有溯及力，既可以用公司法規定處理，也可以用民法也補充公司法規定的漏洞。

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