企業之間的借貸效力如何認定

《民法典》于2021年1月1日生效，《合同法》生效日期為2020年12月31日止，屆時此條例被《民法典》所替換，相關的司法解釋也會失效，《民法典》生效前的規定：

企業之間的借貸效力問題，以及如何認定合同效力，具體如下所述：

一、企業之間的借貸效力問題

甲企業借給乙企業現金五百萬元，借款由丙(個人)提供擔保，期滿未償還，被訴至某法院，法院以合同無效判決企業償還本金五百萬元，丙(個人)因擔保無效承擔30%的賠償責任，甲企業如果執行到位僅能獲得五百萬元，如果甲企業不能償還，則只能向丙(個人)請求賠償30%。還需損失利息和承擔的因無效而承擔的訴訟費用。

那么企業之間的借貸是否一律無效?

《合同法》中，并未指出企業之間的借貸是否無效，企業之間的借貸，也并不必然會出現《合同法》第五十二條中導致合同無效的情形。有關企業借貸是否無效的法規，僅在最高人民法院《關于審理聯營合同糾紛案件若干問題的解答》及最高人民法院《關于對企業借貸合同借款方逾期不歸還借款的應如何處理的批復》找到這樣的說法：企業借貸合同違反有關金融法規，屬無效合同。

企業在生產經營過程中，借款是一項重要的資金來源，而企業為了便捷快速融資，往往直接與其他企業發生借款業務。企業間借款在社會上已是公開存在的民間經濟行為，但其效力問題，卻在法律界有著很大爭議。這主要是《中華人民共和國合同法》施行以后，對于無效合同的認定，與之前的司法解釋以及金融規章之間存在沖突。

二、企業間借款合同的效力認定

（一）企業間借款合同的涵義

企業間借款是指無金融經營權的兩個企業之間互相拆借資金的民事行為。本文中所指企業間拆借資金，其內容是非企業之間，通過書面的或口頭的協議，由一方企業將自己合法所有的資金借給另一方企業使用，另一方企業在約定期限屆滿后歸還本金，支付利息的民事行為。企業間借款可能存在多種形式，包括直接訂立借款合同，形式聯營或投資而實質進行的資金借貸等。

（二）確定企業間借款合同的效力依據

1、1996年中國人民銀行頒布的《貸款通則》第二十一條規定：“貸款人必須經中國人民銀行批準經營貸款業務，持有中國人民銀行頒發的《金融機構法人許可證》，并經工商行政管理部門核準登記。”第六十一條規定：“各級行政部門和企事業單位、供銷合作社等合作經濟組織、農村合作基金會和其他基金會不得經營存貸款等金融業務。企業之間不得違反國家規定辦理借貸或者變相借貸融資業務。”1996年9月23日最高人民法院《關于對企業借貸合同借款方逾期不歸還借款應如何處理問題的批復》規定：“企業借貸合同違反有關金融法規，屬無效合同。”司法解釋中所指的“有關金融法規”，實際就是指《貸款通則》。基于上述規定，司法實務中對企業間借款合同是一概否定其效力的，即認為企業間借款合同非法，應歸于無效。

2、《合同法》第五十二條規定“有下列情形之一的，合同無效：(一)具備一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益；(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人的利益；(三)以合法形式掩蓋非法目的；(四)損害社會公共利益；(五)違反法律、行政法規的強制性規定。”由于企業間借款合同屬于合同行為，因此認定合同是否有效，應當根據《合同法》的規定予以認定。

分析上述認定合同無效的五項規定，顯然，第(一)項和第(三)項對企業間借款合同不能適用，而第(二)項和第(四)項，是否惡意串通、是否損害公共利益，在實踐中都是很難認定的，而且從整個經濟發展范圍考察，企業間借貸資金后，能夠進一步發展，增加社會財富，提高全民收入，因此無論是國家利益還是公共利益并沒有受到損害。最后也似只有第(五)項規定可以適用，但目前為止并無任何法律或行政法規對企業間借款合同作出規定，雖然《貸款通則》有類似規定，但是《貸款通則》屬于行政規章，而最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)第四條規定：“合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規為依據，不得以地方性法規、行政規章為依據。”從《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》這一行政規章所列的行為不包含企業借貸行為，因此，從現行的法律和行政法規中并不能當然地認定企業間借款合同屬于無效合同。

2、最高人民法院《關于審理聯營合同糾紛案件若干問題的解答》及最高人民法院《關于對企業借貸合同借款方逾期不歸還借款的應如何處理的批復》找到這樣的說法：企業借貸合同違反有關金融法規，屬無效合同。該兩司法解釋中的聯營、金融法規分別出自民法通則中有關聯營一章的規定和《貸款通則》中的規定，與當時的經濟、社會已變化甚大，有關聯營制度已被公司法、合伙企業法取而代之，私營企業，合伙企業等非公司性質的企業遍地都是，國家對合伙企業，私營企業等經營狀況幾乎沒有監管，也無需監管，他們之間互相借貸行為有普遍性，并不違反法律，行政法規的強制性規定，也不損害國家的金融體系，社會利益，相反，在金融危機中，對企業尤其是中小企業融資渡過危機起促進作用，這正是一些地方強烈呼吁開放民間資本市場的原因，企業之間的借貸或許損害了銀行的經濟利益，商業銀行銀行是市場經濟的一分子，不需受到特殊保護.如保護其一人，損害了整個社會經濟的發展.?合同法、公司法對企業借貸行為未做禁止性的規定，應當適用合同法中有關借款合同的規定，最然上述兩司法解釋未明令廢止，其不存在再適用的主體，故不能繼續適用。

3、從法理層面分析，借款行為是一種合同行為，借貸關系實為合同關系。企業間借款仍應屬于私法調整的范疇，而私法自治是市場經濟國家通行的法律標準。因此，既然企業間借款屬于民事主體之間的“私人”行為，只要企業之間是完全自愿地相互拆借，且款項來源合法，不損害國家和社會公共利益，對國家金融市場只有利而無害，因此認為，企業間借款合同宜認定為有效。

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