一.股權轉讓合同從何時生效

(一)股權轉讓合同的生效不同于股權轉讓生效股權轉讓合同的生效是股權變動的第一步，因此，有觀點認為，我國有限公司的股權變動采意思主義，即股權轉讓合同(債權行為)一經生效，股權即轉移給受讓人，也即發生股權變動的效果。當事人將股權轉讓的事實一經通知公司，如果公司沒有異議，則受讓人即可對公司主張權利，即基于股東身份請求公司變更股東名稱、進行工商登記等。筆者認為，這種觀點混淆了“合同生效”與“合同項下的權利變更”兩個概念。股權轉讓合同的生效僅僅是對締約雙方產生合同上的拘束力，即轉讓人應當依據合同將股權讓渡給受讓人，受讓人應當支付相應的價款。至于股權是否發生權屬變更，受讓人能否取得股東資格，還取決于當事人的實際履約行為。在司法實踐中，即使股權轉讓合同生效，轉讓方可能依約履行，將股權交付受讓方，也可能一方或雙方違反合同而拒不交付股權、拒絕接受或拒絕付款，即縱使股權轉讓合同已經生效，但雙方當事人并未實際履行時，股權仍然歸屬于轉讓人。此時，雖然轉讓合同已生效，但并沒有發生股權轉讓的效力，受讓人只能依據合同要求轉讓人履行交付股權的義務或者追究轉讓人的違約責任，如繼續履行、賠償損失等。所以，股權轉讓合同生效只是確定了合同雙方“應轉讓”和“應受讓”的合同義務，并不意味著股權已實際發生轉移。實際上，股權轉讓協議的生效只是股權實際發生轉移的前提條件，沒有轉讓協議，自然談不上對協議的履行，也就沒有股權實際變更的問題。《公司法》第73條規定：“轉讓股權后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載。”這里的“轉讓股權后”應指轉讓股權合同生效后。可見，轉讓合同生效在前，注銷、簽發出資證明書、修改公司章程和股東名冊等在后。但需要注意的是，股權轉讓合同究竟何時生效？

(二)股權轉讓協議的生效時間從邏輯上看，股權轉讓合同與股權變動互為因果、源流。要確定股權何時發生變更，必須首先明確股權轉讓協議的生效時間點。依《合同法》第44條，依法成立的合同，自成立時生效;法律、行政法規規定應辦理批準、登記等手續生效的，依照其規定。在股權轉讓合同規制方面，《合同法》與《公司法》是一般法與特別法的關系，因此，認定股權轉讓合同的生效應堅持成立生效主義為原則，批準或生效主義為例外的司法態度。當前，股權轉讓合同的批準主要限于國家股權和外商投資企業股權轉讓等情形。另外，我國《公司法》第71條第2款借鑒了臺灣地區公司法，規定：“股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優先購買權。”即有限責任公司股東向非股東轉讓股權時，應尊重其他股東的同意權和優先購買權。如果股東瞞著其他股東徑直與第三人簽訂股權轉讓合同，而未通知其他股東，那么此類合同的效力如何?無效合同還是可撤銷合同?筆者認為，應界定為可撤銷合同較為適宜。首先，簽訂轉讓合同未通知其他股東，確實違反了公司法關于出讓股權的法定限制條款，侵害了其他股東的優先購買權。其次，由于其他股東是否同意轉讓、不同意是否購買均處于不確定狀態，如果轉讓合同均以未通知其他股東為由一律認定為無效，勢必會侵害轉讓股東的處分權。因此，為平衡轉讓方和其他股東利益，享有優先購買權而又不同意轉讓的股東，可以依據合同法的規定請求撤銷該轉讓合同，未申請撤銷的，則轉讓合同有效。但是，為維護交易秩序，其他股東行使撤銷權必須有一個合理的期限限制。這里可參照合同法有關除斥期間的規定，將股東行使撤銷權的除斥期間鎖定為1年，自買方記載于股東名冊之日計算;超過該期間的，則不得再請求撤銷。

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